112. Особенности заключения договора в обязательном порядке и на торгах. Преддоговорные споры.

Самостоятельное изучение – см. ст.ст.445, 446 ГК. Обратить внимание:

1) обязанная заключить договор сторона, в течение, по общему правилу, 30 дней должна направить: 

Þ если эта сторона является акцептантом ®  извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора); 

Þ если эта сторона является оферентом, получившим протокол разногласий ® извещение о принятии договора в новой редакции либо отклонении протокола разногласий;    

2) при уклонении обязанной стороны от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованиями: а) о понуждении заключить договор; б) о возмещении причиненных уклонением убытков;    

3) разногласия, возникающие при заключении договора, могут передаваться на разрешение суда, только если:

а) заключение договора является обязательным или

б) об этом договорились стороны (ст.446 ГК).

Проект ГК: добавление в ст.446 ГК — «разногласия, возникшие при заключении договора, которые не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке».

4.3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА НА ТОРГАХ.

Самостоятельное изучение – см. ст.447-449 ГК; Обзор практики рассмотрения споров, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства, сообщенный Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. № 101.

Обратить внимание:

1) торги в качестве способа заключения договора могут применяться как в обязательном порядке (в силу закона – см., например, ст.10 ФЗ от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»), так и факультативном (по желанию сторон) порядке; договор заключается с лицом, выигравшим торги; 

2) в роли организатора торгов могут выступить:

— собственник вещи (обладатель иного имущественного права  на нее);

— специализированная организация или иное лицо, действующие на основании договора с собственником вещи (обладателем иного права) и выступающие от их имени (схема «поручения») или от своего имени (схема «комиссии»);  

3) виды торгов:

а) в зависимости от существа торгов и способа определения их победителя:

— аукционы (выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену),

— конкурсы (выигравшим считается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия).

Проект ГК: + иная форма, предусмотренная законом;

б) в зависимости от круга участников:

— открытые (участником может стать любое лицо),

— закрытые (участниками могут быть лишь специально приглашенные лица);   

4) по итогам торгов победитель и организатор в день проведения торгов подписывают протокол о результатах торгов, имеющий силу договора. Если предметом торгов было право на заключение договора, такой договор должен быть подписан (в дополнение к протоколу!) в течение установленного срока (общее правило – 20 дней);        

5) следует различать признание торгов:

— несостоявшимися – если в них участвовал только один участник; 

— недействительными – если они были проведены с нарушением установленных законом правил. Признание торгов недействительными автоматически влечет недействительность договора, заключенного с победителем торгов. 

113. Изменение и расторжение договора: основания, порядок и последствия.

При изменении договора обязательства сторон сохраняются, но в измененном виде; при расторжении договора обязательства сторон прекращаются (п.п.1, 2 ст.453 ГК). Расторжение выступает одним из случаев прекращения договора: таким образом, понятия «прекращение» и «расторжение» договора соотносятся между собой как общее и частное.    

Изменение и расторжение договора возможны:

(1) по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законами или договором (п.1 ст.450 ГК). Так, по общему правилу с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не вправе расторгать или изменять договор в пользу третьего лица без его согласия (п.2 ст.430 ГК).

Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п.1 ст.452 ГК).

(2) по требованию одной из сторон по решению судав случаях, прямо предусмотренных законами или договором.

ГК, в частности, предусматривает следующие основные случаи изменения (расторжения) в судебном порядке:  

А) существенное нарушение договора другой стороной.

Существенным признается нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п.2 ст.450 ГК);

Б) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа..

Изменение признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Договор расторгается (изменяется) судом по требованию заинтересованной стороны при одновременном наличии следующих условий:

Öв момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет, т.е. обстоятельства являются заведомо непредвидимыми для каждой из сторон;

Öизменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота, т.е. обстоятельства являются непреодолимыми;

Öисполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора, т.е. обстоятельства являются чрезмерными;

Öиз обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

По общему правилу перечисленные условия должны вести к расторжению договора. Изменение договора допускается только в исключительных случаях, когда:

— расторжение договора противоречит общественным интересам либо

— повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (см. ст.451 ГК).

Следует учитывать, что требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после:

— получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо

— неполучения ответа в определенный срок. Срок указывается в предложении или устанавливается законом либо договором; иначе применяется правило о 30-дневном сроке (п.2 ст.452 ГК).

Это – т.н. претензионный порядок урегулирования спора: спор может быть рассмотрен по существу только при представлении истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком (п.60 постановления Пленумов № 6/8).

Иск об изменении или расторжении договора является преобразовательным, а решение суда – юридическим фактом, влекущим изменение или прекращение договора; 

(3) в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично (т.е. во внесудебном порядке), но лишь тогда, когда отказ прямо допускается законом или соглашением сторон. См., например, ст.523 ГК (поставка).

Общим последствием изменения договора является изменение обязательства, а расторжения договора – прекращение обязательства (п.п.1, 2 ст.453 ГК). При этом суды исходят из того, расторжение договора влечет прекращение обязательств на будущее время, а потому не лишает кредитора права требовать с должника образовавшиеся до момента расторжения суммы основного долга и имущественных санкций в связи с неисполнением (ненадлежащим исполнением) договора, если иное не вытекает из соглашения сторон (см. п.1 Обзора практики применениями арбитражными судами норм ГК РФ о некоторых основаниях прекращения обязательств, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 104; п.13 Обзора… Президиума ВАС РФ от 24 сентября 2002 г. № 69).

Момент изменения или прекращения обязательствазависит от оснований и порядка изменения или расторжения договора:

Öпо соглашению сторон® это момент заключения соглашения, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора; 

Öв судебном порядке® это момент вступления в законную силу решения суда (п.3 ст.453 ГК);

Öв одностороннем внесудебном порядке® момент в законе прямо не определяется; в литературе обоснованно указывается, что им должен быть момент, когда контрагент узнал или должен был узнать об одностороннем отказе.

В Концепции…РФ обращается внимание на необходимость дополнения ГК РФ правилом о том, что право стороны на односторонний отказ от договора реализуется путем уведомления ею другой стороны, а договор считается прекращенным с момента получения такого уведомления. Проект ГК поддержал данные рекомендации.

По общему правилу стороны не вправе требовать возвращениятого, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора; иное должно быть специально оговорено законом или соглашением сторон (п.4 ст.453 ГК). Однако, в силу ст.1102 ГК сторона не лишена права истребовать ранее исполненное, если другая сторона неосновательно обогатилась(п.1 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 11 января 2000 г. № 49).

Проект ГК, вслед за судебной практикой, содержит положения о недопустимости неосновательного обогащения («в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или договором»).

Для отдельных случаев законом устанавливаются специальные последствия, в частности:

¨ при изменении (расторжении) договора вследствие существенного нарушения договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением (расторжением) договора (п.5 ст.453 ГК); 

¨ при расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора (п.3 ст.451 ГК).