28. Складочный капитал полного товарищества. Правовое положение участника полного товарищества.

5) Управление и ведение дел в ПТ.

Институт управления направлен на регулирование внутренних отношений, тогда как институт ведения дел – на регламентацию порядка участия ПТ в отношениях с третьими лицами. 

Управлениедеятельностью ПТ осуществляется по общему согласию всех участников, однако учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

По общему правилу при голосовании действует принцип  «один участник – один голос»; вместе с тем, учредительным договором может быть оговорен иной порядок определения количества голосов (например, исходя из размера вклада).

Ведение делПТ может осуществляться в трех вариантах:

а) каждый участник вправе действовать от имени товарищества. Это — общее правило;

б) все участники ведут дела совместно. В этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников;

в) ведение дел поручено отдельным участникам. В такой ситуации остальные участники для совершения сделок должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел. Важно учитывать, что полномочия на ведение дел ПТ, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников при наличии к тому серьезных оснований (вследствие грубого нарушения обязанностей, обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел и пр.).

Второй и третий варианты («б» и «в») ведения дел применяются лишь при специальном указании об этом в учредительном договоре (см. ст.72 ГК).

В отличие от иных организаций в ПТ (а также в товариществах на вере) органы не образуются (ибо товарищества вступают во взаимоотношения с третьими лицами через своих участников – полных товарищей). 

6) Имущественная основа деятельности – складочный капитал.

а) требования к минимальному размеру законом не установлены, ибо гарантией погашения возможных долгов является имущество не только ПТ, но и товарищей;

б) порядок формирования: 50 % от вклада каждого участника – к моменту регистрации ПТ; оставшаяся часть – в сроки, установленные учредительным договором, иначе наступает ответственность (уплата 10 % годовых с невнесенной части вклада + возмещение убытков).  

7) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть не любые граждане и юридические лица, а только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п.4 ст.66 ГК). При этом лицо вправе выступать участником только одного ПТ (из-за ответственности по долгам ПТ);

б) число участников – не менее 2;

в) права и обязанности участников – знакомиться со всей документацией по ведению дел, участвовать в управлении, участвовать в ведении дел, участвовать в распределении прибыли и нести ответственность.

Обратите внимание: участники обязаны участвовать в деятельности организации!   

г) ответственность участников — полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом без ограничения размера; при этом данное правило действует и в отношении участника, выбывшего из ПТ (в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором он выбыл из ПТ);

д) изменение состава участников – см. ст.ст.76-80 ГК. Обратите внимание:

® передача доли (части доли) в складочном капитале другому участнику либо третьему лицу – только с согласия остальных участников;

® выход из ПТ возможен, но:

— отказ от участия в ПТ, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода;

— отказ от участия в ПТ, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине;

® исключение допускается, но только в судебном порядке при наличии:

— единогласно решения остающихся участников +

— серьезных оснований (в частности, вследствие грубого нарушения участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел).

29. Товарищество на вере (коммандитное товарищество).

Специфика товарищества на вере состоит в том, что в нем наряду с полными товарищами (т.е. участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые, напротив:

— не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности;

— не несут ответственности по обязательствам товарищества, а несут лишь риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах сумм внесенных ими вкладов (п.1 ст.82 ГК).

Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам настоящего Кодекса о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. Вкладчик товарищества на вере имеет право:

1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части).

Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

В Проекте ГК предлагается ввести предел количества коммандитистов – не более 20.

Источником правового регулирования создания и деятельности товариществ на вере является ГК (специального закона нет); при этом к данным товариществам субсидиарно применяются правила ГК о ПТ. 

30. Общество с ограниченной ответственностью: понятие, правовое регулирование, учредительные документы, уставный капитал, учреждение, реорганизация и ликвидация.

1) Понятие ООО: это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли (не являющиеся ценными бумагами!); участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п.1 ст.87 ГК). Отсутствие ответственности участников – принципиальное различие между ООО (а также АО) и хозяйственными товариществами.

2) Основные источники правового регулирования:

— ГК (ст.87-94 и др.);

— ФЗ от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО). Отдельным вопросам применения Закона об ООО посвящено постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 09 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». 

3) Фирменное наименованиедолжно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

4) Учредительный документ — только устав.

Учредители заключают между собой в письменной форме договор об учреждении ООО, который не является учредительным документом. Учредители ООО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации. ООО несет ответственность по обязательствам учредителей только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собранием участников ООО; размер такой ответственности не может превышать 1/5 оплаченного уставного капитала.

5) Имущественная основа деятельности– уставный капитал (далее – УК). См. ст.90 ГК, гл.3 Закона об ООО. Обратите внимание:

а) УК составляется из номинальной стоимости долей его участников и выполняет гарантийную функцию, определяя минимальный размер имущества ООО, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер УК – 10.000 рублей.

!!! Важно учитывать, что УК не есть собственно имущество ООО; это денежная величина, отражающая размер внесенного имущества.   

Доля в УК имеет две характеристики: размер (в процентах или в виде дроби) и номинальную стоимость (в рублях); 

б) порядок формирования УК при учреждении ООО: УК должен быть на момент регистрации оплачен его учредителями не менее чем наполовину; оставшаяся часть – в течение одного года с момента регистрации, если меньший срок не предусмотрен договором об учреждении;

в) возможно увеличение и уменьшение УК. При уменьшении необходимо уведомление всех кредиторов; последние вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств ООО и возмещения им убытков.

8) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.92 ГК, гл.5 Закона об ООО. Обратите внимание:

а) добровольная реорганизация (ликвидация) — по единогласному решению участников;

б) реорганизация в форме преобразования – в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество и производственный кооператив. 

31. Управление и контроль в обществе с ограниченной ответственностью.

6) Управление и контроль в ООО. См. ст.91 ГК, гл.4 Закона об ООО. Обратите внимание:

а) возможна как двухзвенная, так и трехзвенная структура управления. При двухзвенной структуре действуют:

— общее собрание участников — высший орган ООО;

— исполнительные органы — коллегиальный и (или) единоличный, осуществляющие текущее руководство деятельностью и подотчетные общему собранию участников. Единоличный орган управления может быть избран также и не из числа его участников.

При трехзвенной структуре уставом может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета);

б) компетенция общего собрания участников определяется законом и уставом, это одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью, принятие решения об изменении устава ООО и его уставного капитала, создание и формирование состава исполнительных органов, утверждение годовых отчётов, принятие решений о реорганизации и ликвидации ООО и др. Собрания могут быть очередными (не реже 1 раза в год) и внеочередными.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа определяется уставом в соответствии с законом; компетенция единоличного исполнительного органа строится по остаточному принципу; 

в) количество голосов на общем собрании участников, принадлежащих участнику, пропорционально его доле в УК, если иное прямо не установлено законом;

г) контроль финансово-хозяйственной деятельностью ООО осуществляется:

— ревизионной комиссией (ревизором), создание которой обязательно, если в ООО более 15 лиц (п.6 ст.32 Закона об ООО);

— профессиональным аудитором; при этом аудиторская проверка годовой финансовой отчетности может быть проведена по требованию любого из участников. 

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания — сделки с заинтересованностью. Крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.