36. Хозяйственное партнерство.

1) Понятие ХП: это созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Таким образом, существенной особенностью ХП является возможность участия в управлении партнерством лиц, не являющихся его участниками; правовое положение таких лиц должно определяться соглашением об управлении партнерством. Как указывается в пояснительной записке к законопроекту, одна из основных характеристик правового регулирования ХП состоит в «возможности заключения гибкого всеобъемлющего соглашения, включающего в себя участников компании, а также (в случае необходимости) иных лиц, что позволяет принимать участие в управлении партнерством лицам, не являющимся его участниками».    

Целью принятия закона о ХП, как отмечается в пояснительной записке к законопроекту, являлось создание «приемлемой организационно-правовой формы юридического лица для осуществления венчурных (инновационных) бизнес-проектов».   

2) Правовое регулирование:ФЗ от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (вступил в силу с 1 июля 2012 г.) (далее – Закон о партнерствах).

ГК специальных положений о ХП не содержит!

3) Фирменное наименование — должно содержать наименование и слова «хозяйственное партнерство».

4) Учредительный документ – устав. Обратите внимание:

— устав подписывается всеми учредителями ХП;

— изменения в устав вносятся по единогласному решению всех участников. 

Имеются особенности создания ХП, в частности:

а) законом установлен запрет на создание путем реорганизации существующего юридического лица (т.е. создание допускается лишь путем учреждения вновь);

б) избрание органов управления и утверждение аудитора (обязательные вопросы повестки дня собрания учредителей) требуют единогласия всех учредителей;   

!!! Не является учредительным документом, но имеет важнейшее значение соглашение об управлении ХП, заключаемое уже при учреждении ХП.См. ст.ст.6, 9 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

­ субъектный состав соглашения:

— все участники ХП – в императивном порядке;

— иные лица – в диспозитивном порядке;

— само партнерство – если это прямо предусмотрено уставом; 

­ форма соглашения – письменная, причем нотариальная. Соглашение (с последующими изменениями) в обязательном порядке хранится у нотариуса (по месту нахождения ХП); сведения об этом (с указанием номера лицензии и места нахождения нотариуса) подлежат отражению в уставе;  

= содержание соглашения – перечень обязательных и факультативных условий дан в п.п.6, 7 ст.6 Закона о партнерствах. Вместе с тем, данный перечень не является исчерпывающим, поскольку соглашение, согласно п.1 ст.6, может содержать любые не противоречащие законодательным актам РФ условия по вопросам управления, деятельности, реорганизации и ликвидации ХП, правда, за исключением случаев, если в соответствии с Законом о партнерствах такие положения должны содержаться в уставе.

Из подп.6 п.2 ст.9 Закона о партнерствах вытекает, что ХП может и не иметь соглашения об управлении партнерством.

К сожалению, законодательство четко не устанавливает принципы «взаимодействия» устава и соглашения об управлении ХП: в частности, отсутствует ясность по вопросу о том, может ли устав включать положения, прямо не предусмотренные законом (в том числе положения, которые в силу закона должны отражаться в соглашении об управлении ХП).       

5) Предмет деятельности должен быть обязательно указан в уставе, а равно в соглашении об управлении ХП (п.6 ст.6, п.2 ст.9). Однако, из этого не следует, что ХП в силу закона обладает специальной правоспособностью (см. п.3 ст.2); тем не менее, имеется ряд ограничений на осуществление предпринимательской (хозяйственной) деятельности – ХП не вправе:

— осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

— размещать рекламу своей деятельности;

— выступать учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций (см. п.4-7 ст.2 Закона о партнерствах).

6) Имущественная основа деятельности– складочный капитал (далее – СК), формируемый путем внесения вкладов участниками ХП.

См. гл.3 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

а) требований к минимальному размеру СК закон не вводит;

б) закон различает следующие виды внесения вклада (от чего зависят последствия неисполнения обязанности по внесению вклада):

— первоначальное и последующее;

— разовое и последовательное (благодаря чему возможно гибкое постадийное финансирование бизнес-проектов);    

в) вкладом в СК не могут выступать ценные бумаги (кроме облигаций хозяйственных обществ, определенных уполномоченным государственным органом); 

7) Управление и контроль в ХП. См. ст.ст.5, 6 и гл.4 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

а) обязательный орган управления – единоличный исполнительный орган, который:

— избирается только из числа участников ХП;

— причем физических лиц.

Вопросы образования и деятельности данного органа определяются в уставе;

б) иные органы (в том числе контрольные)не являются обязательными и предусматриваются в соглашении об управлении ХП;

в) внешний контроль осуществляется аудитором (аудиторской организацией или индивидуальным аудитором).

8) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть граждане и (или) юридические лица (п.1 ст.4 Закона о партнерствах).

Сведения об участниках подлежат отражению:

= в соглашении об управлении ХП;

= в реестре участников ХП, который партнерство обязано вести с момента своей регистрации (см. п.5 ст.10, ст.23 Закона о партнерствах);

= в ЕГРЮЛ (см. п.5 ст.10 Закона о партнерствах);   

б) число участников – от 2 до 50. Поэтому:

— если число участников уменьшится до одного, партнерство подлежит преобразованию в АО либо ликвидации (причем соответствующее решение должно быть принято участником в течение короткого срока — 10 дней);

— если число участников превысит предел в 50 лиц, партнерство в течение года должно преобразоваться в АО (иначе — ликвидация в судебном порядке) (см. п.п.2, 3 ст.4, п.3 ст.25 Закона о партнерствах).

Также необходимо учитывать, что соглашением об управлении ХП может быть ограничено общее количество участников (п.1 ст.11 Закона о партнерствах);

в) права и обязанности – см. ст.ст.5, 6, 21  Закона о партнерствах. Обратите внимание:

— управление деятельностью ХП по общему правилу осуществляется исходя из размера доли в СК; иное, вместе с тем, может быть предусмотрено законом (например, в силу п.2 ст.6 при рассмотрении вопроса об изменении условий соглашения об управлении ХП действует принцип «один участник – один голос») и соглашением об управлении ХП;

— отказ от права на ознакомление с документацией или его ограничение не допускаются; 

г) ответственность: участники неотвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов; данное правило императивное (п.2 ст.2 Закона о партнерствах). Рассмотренный признак сближает ХП с ООО и АО;

д) изменение состава участников. См. ст.ст.5, гл.3 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

!!! Сделка, направленная на отчуждение доли в СК, подлежит нотариальному удостоверению (иначе – недействительность сделки)(см. ст.ст.12, 15 Закона о партнерствах);  

Þ выход путем отказа от участия в ХП допускаетсятолько, если это прямо предусмотрено соглашением об управлении ХП (при этом заявление об отказе подается не менее чем за 3 месяца, если иное не предусмотрено соглашением об управлении ХП); выбывшему участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли, рассчитанная на основании данных бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, предшествующую подаче заявления о выходе (см. п.1 ст.5, ст.11 Закона о партнерстве);

Þисключение из ХП возможно (см. ст.ст.7, 11 Закона о партнерствах), причем:

— как в судебном порядке (по иску участников) – если участник нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет;

— так и во внесудебном порядке – но лишь, во-первых, по единогласному решению остальных участников и, во-вторых, в случае, когда участник не исполняет в срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в СК вклада (части вклада).

9) Особенности реорганизации и ликвидации. См. гл.5 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

!!! а) реорганизация может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество (тем самым, иные формы реорганизации, а равно преобразование в иные организационно-правовые формы недопустимы!);

б) решение о такой реорганизации принимается всеми участниками единогласно; иное, однако, может быть предусмотрено соглашением об управлении ХП.

37. Производственный кооператив (артель): понятие и виды; правовое регулирование; учредительные документы; имущество; управление и контроль; реорганизация и ликвидация.

1) Понятие ПК: это добровольное объединение граждан (а в силу закона и учредительных документов – также юридических лиц) на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной:

® на их личном трудовом и ином участии и

® объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п.1 ст.107 ГК).

Таким образом, важнейшей отличительной чертой артели является личное трудовое (и иное) участие членов организации (а не только имущественное!).

2) Основные источники правового регулирования:  

® ГК (ст.107-112 и пр.); 

® ФЗ от 08 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (далее – Закон о ПК);

® ФЗ от 08 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (далее – Закон о с/х кооперации), регламентирующий деятельность кооперативов – как производственных, так и потребительских – в сельскохозяйственной сфере. Данный закон (ст.3) выделяет следующие виды сельскохозяйственных производственных кооперативов:

— сельскохозяйственная или рыболовецкая артель (колхоз);

— кооперативное хозяйство (коопхоз);

— иные кооперативы.

Коопхозы, в отличие от колхозов, создаются не любыми гражданами, а только главами крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, причем они сохраняют земельные участки в своей собственности.

3) Фирменное наименование ПК должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель» (п.3 ст.107 ГК).

4) Учредительный документ ПК — устав, утверждаемый общим собранием членов.

О содержании устава см. п.2 ст.108 ГК.

5) Имущество ПК. См. ст.109 ГК, гл.4 Закона о ПК.

Член ПК обязан внести к моменту регистрации ПК не менее 10 % паевого взноса, а остальную часть — в течение года с момента такой регистрации.

Стоит заметить, что Закон о с/х кооперации использует несколько иную терминологию: в частности, паевой фонд рассматривается как сумма паев(а не только паевых взносов).

6) Управление и контроль. См. ст.110 ГК, гл.5 Закона о ПК. Обратите внимание:

а) органами управления являются:

Þобщее собрание членов — высший орган управления. В с/х кооперативах, имеющих более 200 членов, оно может проводиться в форме собрания уполномоченных;

Þ наблюдательный совет – орган, контролирующий деятельность исполнительных органов. Его создание необязательно: он может быть создан в ПК с числом членов более 50;

Þправление и (или) его председатель – исполнительные органы, которые осуществляют текущее руководство деятельностью ПК и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов.

!!! Компетенция названных органов определяется законом и уставом. При этом следует учитывать, что в ПК действует принцип кооперативной демократии, когда общее собрание членов вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам образования и деятельности артели (п.1 ст.15 Закона о ПК), в т.ч. входящим в компетенцию других органов; 

б) членами наблюдательного совета и правления, а также председателем ПК могут быть только члены кооператива (т.е. третьи лица не могут входить в органы управления). При этом член ПК не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем ПК;

в)!!! член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (независимо от размера своего имущественного участия!);

г) для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью избирается ревизионная комиссия (в составе не менее чем трех членов ПК) либо ревизор, но только если число членов ПК менее 20; допускаются и проверки внешним аудитором (ст.18 Закона о ПК).

8) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.112 ГК. Обратите внимание:

а) решение о добровольной реорганизации или ликвидации принимается общим собрания членов;

б) реорганизация в форме преобразования допускается по единогласному решению его членов и только в хозяйственное товарищество или общество.

38. Правовое положение члена производственного кооператива (артели): передача пая, выход и исключение из производственного кооператива.

а) членами ПК могут быть граждане, достигшие 16 лет (п.2 ст.26 ГК); в силу закона и учредительных документов – также и юридические лица (п.1 ст.107 ГК). При этом юридическое лицо участвует в деятельности ПК через своего представителя (ст.4 Закона о ПК);  

б) число членов не должно быть менее пяти (п.3 ст.108 ГК).

!!! При этом число членов ПК, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25 % числа членов, принимающих личное трудовое участие (п.2 ст.7 Закона о ПК);

в) права и обязанности – см. п.4 ст.109 ГК, гл.3 Закона о ПК. Обратите внимание:

— по общему правилу прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием (иное — закон или устав); в таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации ПК и удовлетворения требований его кредиторов;

г) ответственность: члены несут по обязательствам ПК субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом и уставом (п.2 ст.107 ГК), т.е. ответственность может быть ограничена. Так, члены с/х ПК несут ответственность размере, предусмотренном уставом, но не менее 5 % своего пая (п.2 ст.37 Закона о с/х кооперации).

д) изменение состава участников – см. ст.111 ГК. Обратите внимание:

Þ передача пая (его части):

®другому члену кооператива – допускается, если иное не предусмотрено законом и уставом;

® гражданину, не являющемуся членом кооператива, – допускается,  но лишь с согласия ПК; при этом другие члены пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части). Стоит учитывать, что Закон о с/х кооперации вообще запрещает передачу пая третьим лицам (п.4 ст.16);

Þвыход из ПК – допускается в любое время; однако, выплата стоимости пая (выдача соответствующего имущества) производится только по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса ПК, если иное не предусмотрено уставом;

Þ исключение из ПК – возможно, причем во внесудебном порядке (по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом).