39. Государственные и муниципальные унитарные предприятия: понятие, виды и их общая характеристика.

1) Понятие и общая характеристика:

УП – это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество (в отличие от всех иных коммерческих организаций, обладающих имуществом на праве собственности!).

Имущество находится в государственной или муниципальной собственности, а самому предприятию принадлежит на ограниченном вещном праве (праве хозяйственного ведения либо оперативного управления); оно является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Кроме того, УП запрещено создавать другое УП путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие).

В соответствии с этим, в форме унитарных могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия (п.п.1, 2 ст.113 ГК).

В Концепции…РФ говорилось «о бесперспективности данной организационно-правовой формы юридического лица и желательности ее постепенной замены другими видами коммерческих организаций, в том числе хозяйственными обществами с 100%-ным или иным решающим участием публично-правовых образований в их имуществе. Исходя из реальных потребностей федерального государства представляется допустимым сохранение в перспективе лишь федеральных казенных предприятий для некоторых особо важных сфер экономики». Однако, Проект ГК сохраняет положения об унитарных предприятиях (включая казенные).

2) Основные источники правового регулирования:  

® ГК (ст.113-115 и др.);

® ФЗ от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее – Закон об УП).

3) Фирменное наименование должно содержать:

— для всех УП — указание на собственника имущества (п.3 ст.113 ГК),

— для казенных УП – также указание на то, что предприятие является казенным (п.3 ст.115 ГК).

О фирменном наименовании также см. ст.4 Закона об УП.

4) Учредительный документ – устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления, если иное не предусмотрено законом (п.2 ст.114, п.2 ст.115 ГК).

Помимо общих сведений, он должен, в частности, содержать:

®сведения о предмете и целях деятельности, что обусловлено специальной правоспособностью УП;  

® сведения о размере уставного фонда, порядке и источниках его формирования (за исключением казенных предприятий) (п.1 ст.113 ГК);

® иные сведения, предусмотренные в соответствии со ст.9 Закона об УП.

5) Управление УП осуществляется:

а) его собственником (в лице уполномоченного властного органа), который решает наиболее важные вопросы (создание, реорганизация и ликвидация УП, согласие на совершение крупных и иных сделок и пр. — см. ст.20 Закона об УП);

б) единственным органом УП — руководителем, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (п.4 ст.113 ГК).

Об управлении УП — см. гл.4 Закона об УП.

6) О реорганизации и ликвидации УПсм. гл.5 Закона об УП.  

Следует учитывать особенности реорганизации УП в форме преобразования:

а) любое УП может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение;

б) федеральное государственное УП может быть также преобразовано в автономную некоммерческую организацию;

в) преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации (ст.34 Закона об УП).

7) Виды УП:

а) в зависимости от формы собственности:

®государственные (федеральные и субъектов РФ) УП;

®муниципальные УП.

При этом необходимо учитывать, что создание унитарных предприятий на основе объединения имущества, находящегося в собственности РФ, субъектов РФ или муниципальных образований, не допускается (п.4 ст.2 Закона об УП);

б) в зависимости от вида вещного права, на котором имущество закрепляется за УП:

® УП, основанные на праве хозяйственного ведения (объем правомочий по распоряжению имуществом достаточно большой);    

® УП, основанные на праве оперативного управления (объем правомочий по распоряжению имуществом максимально ограничен, вследствие чего их именуют казенными).

Данные предприятия могут быть как государственными, так и муниципальными (ранее казенные предприятия являлись лишь федеральными). В Проекте ГК предлагается создавать казенные предприятия только на базе государственного имущества.

40. Некоммерческие организации: понятие, виды, особенности правового статуса. Потребительский кооператив. Общественные и религиозные организации (объединения).

1) НКО не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, хотя с ограничениями вправе заниматься предпринимательской деятельностью, если иное не установлено законом. Так, запрет на предпринимательскую деятельность в настоящее время введен для некоммерческих партнерств со статусом саморегулируемых организаций (п.2 ст.8 ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О НКО»);

Проект ГК предполагает выделение (помимо основной), иной, приносящей доход деятельности; при этом НКО (кроме казенного учреждения), уставом которой предусмотрено осуществление такой деятельности, должна иметь обособленное имущество, на которое может быть обращено взыскание по ее обязательствам, в размере не менее минимального уставного капитала, предусмотренного для ООО (сейчас такого правила нет);

2) НКО не распределяют полученную прибыль (доходы) между учредителями (участниками). Исключение (!) установлено для потребительского кооператива (п.5 ст.116 ГК);

3) НКО имеют специальную (целевую) правоспособность;

4) действует «двухступенчатый» порядок государственной регистрации (см. ст.13.1 Закона «О НКО»);

5) имущество принадлежит на праве собственностисамой организации (кроме учреждения!);

6) при ликвидации оставшееся имущество направляется на уставные цели и (или) благотворительные цели, если иное не предусмотрено законом (см. ст.48 и п.7 ст.62 ГК, ст.ст.6.1, 20 Закона «О НКО»).

Нормативная база, регламентирующая НКО, обширна. Прежде всего, ее составляют:

® ГК РФ (ст.116-123 и др.);

® ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», который применяется по отношению ко всем некоммерческим организациям, созданным или создаваемым на территории РФ, постольку, поскольку иное не установлено федеральными законами. Так:

¨он вообще не распространяется на потребительские кооперативы, товарищества собственников жилья, садоводческие, огороднические и дачные некоммерческие объединения граждан;

¨ действие отдельных статей не распространяется на религиозные организации;

® нормативные акты об отдельных организационно-правовых формах НКО (например, Жилищный кодекс РФ регламентирует товарищества собственников жилья);

® нормативные акты, посвященные конкретным НКО (например, конкретным государственным корпорациям, фондам – Центрам исторического наследия Президентов РФ, прекративших исполнение своих полномочий).

Организационно-правовые формыНКО закрепляются не только в ГК, а и в иных федеральных законах. При этом «количество организационно-правовых форм НКО в действующем законодательстве, — отмечается в Концепции…РФ, — явно избыточно (по различным оценкам — более 20). Единая система правового регулирования организационно-правовых форм НКО отсутствует, а само законодательство о НКО изобилует пробелами, повторами и противоречиями». Проект ГК предлагает исчерпывающим образом закрепить (на уровне кодекса) следующие организационно-правовые формы НКО:

1) формы некоммерческих корпораций:

а) потребительские кооперативы (в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические  или дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы (общества взаимного кредита), фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы);

б) общественные организации (в том числе политические партии, созданные в качестве юридических лиц профсоюзы (профсоюзные организации), общественные движения, органы общественной самодеятельности и территориального общественного самоуправления);

в) ассоциации и союзы граждан и (или) юридических лиц (в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профсоюзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты);

г) товарищества собственников недвижимости (в том числе товарищества собственников жилья, садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие товарищества);

д) казачьи общества;

е) общины коренных малочисленных народов;

2) формы некоммерческих унитарных организаций:

а) общественные, благотворительные и иные фонды;

б) государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные и частные (в том числе общественные) учреждения;

в) автономные некоммерческие организации;

г) религиозные организации;

д) публично-правовые компании.

Общественные и религиозные организации (объединения).

Правовое регулирование:

— ст.117 ГК;

— ФЗ от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (далее — Закон «Об ОО»);

— ФЗ от 11 июля 2001 г. № 95-ФЗ «О политических партиях»;

— ФЗ от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях»; 

— Закон «О НКО» — применяется с существенными изъятиями (см. п.4 ст.1 – для религиозных организаций).    

Обратите внимание:

1) в отличие от ГК, Закон «Об ОО» рассматривает понятие общественного объединения как родовое, охватывающее различные организационно-правовые формы, а именно: 

®общественная организация;

®общественное движение;

®общественный фонд;

®общественное учреждение;

®орган общественной самодеятельности;

®политическая партия (см. ст.7);

2) религиозные объединения подразделяются на группы (не являющиеся юридическими лицами!) и организации (юридические лица!); последние могут быть местными (не менее 10 граждан) и централизованными (не менее 3 местных организаций); 

3) особенности общественных организаций:

Þцель создания – удовлетворение духовных или иных нематериальных потребностей граждан;  

Þорганизация основана на членстве; членами могут быть граждане (по ГК РФ) в количестве не менее 3, а также юридические лица-общественные объединения (по Закону «Об ОО»); 

Þучастники не несут ответственности;

Þучредительный документ – устав.

41. Фонд, учреждение и ассоциации (союзы).

Фонды.Правовое регулирование:

— ст.118-119 ГК;

— Закон «О НКО» (ст.7 и др.).

Обратите внимание:

1) цели создания – общественно полезные (социальные, благотворительные, культурные, образовательные и др.);  

2) организация не имеет членства; учреждается гражданами и (или) юридическими лицами;

3) учредители не несут ответственность; 

4) учредительный документ – устав;

5) изменение устава органами фонда – только если это предусмотрено уставом (иначе – в судебном порядке!!!);

6) ликвидация фонда – только по решению суда по заявлению заинтересованных лиц и лишь в случаях, предусмотренных законом. Фонд может быть ликвидирован:

·         если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

·         если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

·         в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом.

Учреждения. Правовое регулирование:

— ст.120 ГК;

— Бюджетный кодекс РФ (ст.161 и др.);

— ФЗ от 03 ноября 2006 г. № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях»;

— Закон «О НКО» (с существенными изъятиями) и др. 

Обратите внимание:

1) цель создания – осуществление управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера;

2) организация не имеет членства; создается собственником; 

3) учреждение может быть частным, государственным и муниципальным:

а)частное – создается гражданином или юридическим лицом:

= финансируется собственником (полностью или частично);

= учреждение отвечает только денежными средствами + собственник несет субсидиарную ответственность. При этом особенность такой ответственности состоит в том, что собственник имущества учреждения не может быть привлечен к ответственности без предъявления в суд искового требования к основному должнику (см. п.4 постановления Пленума ВАС РФ от 22 июня 2006 г. № 21 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров с участием государственных и муниципальных учреждений, связанных с применением ст.120 ГК РФ»);  

б)государственное или муниципальное – создается соответствующим публичным образованием.

Существует три типатаких учреждений – автономное, бюджетное и казенное. Основн4) учредительный документ – устав (либо положение – для казенных учреждений в случаях, установленных законом или иными правовыми актами); 

5) имущество принадлежит учреждению не на праве собственности, а на ограниченном вещном праве (праве оперативного управления). 

Ассоциации (союзы). Обратите внимание:

1) цели создания – представление и защита общих, в том числе профессиональных, интересов, достижение общественно полезных и иных некоммерческих целей;

2) организация основана на членстве, которое может быть добровольным и в установленных законом случаях обязательным; членами могут быть юридические лица и (или) граждане; количество учредителей – не менее 5 (если иное не установлено законом);

3) члены не отвечают по обязательствам организации, кроме случаев, когда законом и (или) уставом предусмотрена их субсидиарная ответственность (однако, в случае выхода или исключения бывший член несет субсидиарную ответственность пропорционально своему взносу в течение 2 лет);  

4) учредительный документ – устав.

36. Хозяйственное партнерство.

1) Понятие ХП: это созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Таким образом, существенной особенностью ХП является возможность участия в управлении партнерством лиц, не являющихся его участниками; правовое положение таких лиц должно определяться соглашением об управлении партнерством. Как указывается в пояснительной записке к законопроекту, одна из основных характеристик правового регулирования ХП состоит в «возможности заключения гибкого всеобъемлющего соглашения, включающего в себя участников компании, а также (в случае необходимости) иных лиц, что позволяет принимать участие в управлении партнерством лицам, не являющимся его участниками».    

Целью принятия закона о ХП, как отмечается в пояснительной записке к законопроекту, являлось создание «приемлемой организационно-правовой формы юридического лица для осуществления венчурных (инновационных) бизнес-проектов».   

2) Правовое регулирование:ФЗ от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (вступил в силу с 1 июля 2012 г.) (далее – Закон о партнерствах).

ГК специальных положений о ХП не содержит!

3) Фирменное наименование — должно содержать наименование и слова «хозяйственное партнерство».

4) Учредительный документ – устав. Обратите внимание:

— устав подписывается всеми учредителями ХП;

— изменения в устав вносятся по единогласному решению всех участников. 

Имеются особенности создания ХП, в частности:

а) законом установлен запрет на создание путем реорганизации существующего юридического лица (т.е. создание допускается лишь путем учреждения вновь);

б) избрание органов управления и утверждение аудитора (обязательные вопросы повестки дня собрания учредителей) требуют единогласия всех учредителей;   

!!! Не является учредительным документом, но имеет важнейшее значение соглашение об управлении ХП, заключаемое уже при учреждении ХП.См. ст.ст.6, 9 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

­ субъектный состав соглашения:

— все участники ХП – в императивном порядке;

— иные лица – в диспозитивном порядке;

— само партнерство – если это прямо предусмотрено уставом; 

­ форма соглашения – письменная, причем нотариальная. Соглашение (с последующими изменениями) в обязательном порядке хранится у нотариуса (по месту нахождения ХП); сведения об этом (с указанием номера лицензии и места нахождения нотариуса) подлежат отражению в уставе;  

= содержание соглашения – перечень обязательных и факультативных условий дан в п.п.6, 7 ст.6 Закона о партнерствах. Вместе с тем, данный перечень не является исчерпывающим, поскольку соглашение, согласно п.1 ст.6, может содержать любые не противоречащие законодательным актам РФ условия по вопросам управления, деятельности, реорганизации и ликвидации ХП, правда, за исключением случаев, если в соответствии с Законом о партнерствах такие положения должны содержаться в уставе.

Из подп.6 п.2 ст.9 Закона о партнерствах вытекает, что ХП может и не иметь соглашения об управлении партнерством.

К сожалению, законодательство четко не устанавливает принципы «взаимодействия» устава и соглашения об управлении ХП: в частности, отсутствует ясность по вопросу о том, может ли устав включать положения, прямо не предусмотренные законом (в том числе положения, которые в силу закона должны отражаться в соглашении об управлении ХП).       

5) Предмет деятельности должен быть обязательно указан в уставе, а равно в соглашении об управлении ХП (п.6 ст.6, п.2 ст.9). Однако, из этого не следует, что ХП в силу закона обладает специальной правоспособностью (см. п.3 ст.2); тем не менее, имеется ряд ограничений на осуществление предпринимательской (хозяйственной) деятельности – ХП не вправе:

— осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

— размещать рекламу своей деятельности;

— выступать учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций (см. п.4-7 ст.2 Закона о партнерствах).

6) Имущественная основа деятельности– складочный капитал (далее – СК), формируемый путем внесения вкладов участниками ХП.

См. гл.3 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

а) требований к минимальному размеру СК закон не вводит;

б) закон различает следующие виды внесения вклада (от чего зависят последствия неисполнения обязанности по внесению вклада):

— первоначальное и последующее;

— разовое и последовательное (благодаря чему возможно гибкое постадийное финансирование бизнес-проектов);    

в) вкладом в СК не могут выступать ценные бумаги (кроме облигаций хозяйственных обществ, определенных уполномоченным государственным органом); 

7) Управление и контроль в ХП. См. ст.ст.5, 6 и гл.4 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

а) обязательный орган управления – единоличный исполнительный орган, который:

— избирается только из числа участников ХП;

— причем физических лиц.

Вопросы образования и деятельности данного органа определяются в уставе;

б) иные органы (в том числе контрольные)не являются обязательными и предусматриваются в соглашении об управлении ХП;

в) внешний контроль осуществляется аудитором (аудиторской организацией или индивидуальным аудитором).

8) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть граждане и (или) юридические лица (п.1 ст.4 Закона о партнерствах).

Сведения об участниках подлежат отражению:

= в соглашении об управлении ХП;

= в реестре участников ХП, который партнерство обязано вести с момента своей регистрации (см. п.5 ст.10, ст.23 Закона о партнерствах);

= в ЕГРЮЛ (см. п.5 ст.10 Закона о партнерствах);   

б) число участников – от 2 до 50. Поэтому:

— если число участников уменьшится до одного, партнерство подлежит преобразованию в АО либо ликвидации (причем соответствующее решение должно быть принято участником в течение короткого срока — 10 дней);

— если число участников превысит предел в 50 лиц, партнерство в течение года должно преобразоваться в АО (иначе — ликвидация в судебном порядке) (см. п.п.2, 3 ст.4, п.3 ст.25 Закона о партнерствах).

Также необходимо учитывать, что соглашением об управлении ХП может быть ограничено общее количество участников (п.1 ст.11 Закона о партнерствах);

в) права и обязанности – см. ст.ст.5, 6, 21  Закона о партнерствах. Обратите внимание:

— управление деятельностью ХП по общему правилу осуществляется исходя из размера доли в СК; иное, вместе с тем, может быть предусмотрено законом (например, в силу п.2 ст.6 при рассмотрении вопроса об изменении условий соглашения об управлении ХП действует принцип «один участник – один голос») и соглашением об управлении ХП;

— отказ от права на ознакомление с документацией или его ограничение не допускаются; 

г) ответственность: участники неотвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов; данное правило императивное (п.2 ст.2 Закона о партнерствах). Рассмотренный признак сближает ХП с ООО и АО;

д) изменение состава участников. См. ст.ст.5, гл.3 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

!!! Сделка, направленная на отчуждение доли в СК, подлежит нотариальному удостоверению (иначе – недействительность сделки)(см. ст.ст.12, 15 Закона о партнерствах);  

Þ выход путем отказа от участия в ХП допускаетсятолько, если это прямо предусмотрено соглашением об управлении ХП (при этом заявление об отказе подается не менее чем за 3 месяца, если иное не предусмотрено соглашением об управлении ХП); выбывшему участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли, рассчитанная на основании данных бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, предшествующую подаче заявления о выходе (см. п.1 ст.5, ст.11 Закона о партнерстве);

Þисключение из ХП возможно (см. ст.ст.7, 11 Закона о партнерствах), причем:

— как в судебном порядке (по иску участников) – если участник нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет;

— так и во внесудебном порядке – но лишь, во-первых, по единогласному решению остальных участников и, во-вторых, в случае, когда участник не исполняет в срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в СК вклада (части вклада).

9) Особенности реорганизации и ликвидации. См. гл.5 Закона о партнерствах. Обратите внимание:

!!! а) реорганизация может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество (тем самым, иные формы реорганизации, а равно преобразование в иные организационно-правовые формы недопустимы!);

б) решение о такой реорганизации принимается всеми участниками единогласно; иное, однако, может быть предусмотрено соглашением об управлении ХП.

37. Производственный кооператив (артель): понятие и виды; правовое регулирование; учредительные документы; имущество; управление и контроль; реорганизация и ликвидация.

1) Понятие ПК: это добровольное объединение граждан (а в силу закона и учредительных документов – также юридических лиц) на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной:

® на их личном трудовом и ином участии и

® объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п.1 ст.107 ГК).

Таким образом, важнейшей отличительной чертой артели является личное трудовое (и иное) участие членов организации (а не только имущественное!).

2) Основные источники правового регулирования:  

® ГК (ст.107-112 и пр.); 

® ФЗ от 08 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (далее – Закон о ПК);

® ФЗ от 08 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (далее – Закон о с/х кооперации), регламентирующий деятельность кооперативов – как производственных, так и потребительских – в сельскохозяйственной сфере. Данный закон (ст.3) выделяет следующие виды сельскохозяйственных производственных кооперативов:

— сельскохозяйственная или рыболовецкая артель (колхоз);

— кооперативное хозяйство (коопхоз);

— иные кооперативы.

Коопхозы, в отличие от колхозов, создаются не любыми гражданами, а только главами крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, причем они сохраняют земельные участки в своей собственности.

3) Фирменное наименование ПК должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель» (п.3 ст.107 ГК).

4) Учредительный документ ПК — устав, утверждаемый общим собранием членов.

О содержании устава см. п.2 ст.108 ГК.

5) Имущество ПК. См. ст.109 ГК, гл.4 Закона о ПК.

Член ПК обязан внести к моменту регистрации ПК не менее 10 % паевого взноса, а остальную часть — в течение года с момента такой регистрации.

Стоит заметить, что Закон о с/х кооперации использует несколько иную терминологию: в частности, паевой фонд рассматривается как сумма паев(а не только паевых взносов).

6) Управление и контроль. См. ст.110 ГК, гл.5 Закона о ПК. Обратите внимание:

а) органами управления являются:

Þобщее собрание членов — высший орган управления. В с/х кооперативах, имеющих более 200 членов, оно может проводиться в форме собрания уполномоченных;

Þ наблюдательный совет – орган, контролирующий деятельность исполнительных органов. Его создание необязательно: он может быть создан в ПК с числом членов более 50;

Þправление и (или) его председатель – исполнительные органы, которые осуществляют текущее руководство деятельностью ПК и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов.

!!! Компетенция названных органов определяется законом и уставом. При этом следует учитывать, что в ПК действует принцип кооперативной демократии, когда общее собрание членов вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам образования и деятельности артели (п.1 ст.15 Закона о ПК), в т.ч. входящим в компетенцию других органов; 

б) членами наблюдательного совета и правления, а также председателем ПК могут быть только члены кооператива (т.е. третьи лица не могут входить в органы управления). При этом член ПК не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем ПК;

в)!!! член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (независимо от размера своего имущественного участия!);

г) для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью избирается ревизионная комиссия (в составе не менее чем трех членов ПК) либо ревизор, но только если число членов ПК менее 20; допускаются и проверки внешним аудитором (ст.18 Закона о ПК).

8) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.112 ГК. Обратите внимание:

а) решение о добровольной реорганизации или ликвидации принимается общим собрания членов;

б) реорганизация в форме преобразования допускается по единогласному решению его членов и только в хозяйственное товарищество или общество.

38. Правовое положение члена производственного кооператива (артели): передача пая, выход и исключение из производственного кооператива.

а) членами ПК могут быть граждане, достигшие 16 лет (п.2 ст.26 ГК); в силу закона и учредительных документов – также и юридические лица (п.1 ст.107 ГК). При этом юридическое лицо участвует в деятельности ПК через своего представителя (ст.4 Закона о ПК);  

б) число членов не должно быть менее пяти (п.3 ст.108 ГК).

!!! При этом число членов ПК, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25 % числа членов, принимающих личное трудовое участие (п.2 ст.7 Закона о ПК);

в) права и обязанности – см. п.4 ст.109 ГК, гл.3 Закона о ПК. Обратите внимание:

— по общему правилу прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием (иное — закон или устав); в таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации ПК и удовлетворения требований его кредиторов;

г) ответственность: члены несут по обязательствам ПК субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом и уставом (п.2 ст.107 ГК), т.е. ответственность может быть ограничена. Так, члены с/х ПК несут ответственность размере, предусмотренном уставом, но не менее 5 % своего пая (п.2 ст.37 Закона о с/х кооперации).

д) изменение состава участников – см. ст.111 ГК. Обратите внимание:

Þ передача пая (его части):

®другому члену кооператива – допускается, если иное не предусмотрено законом и уставом;

® гражданину, не являющемуся членом кооператива, – допускается,  но лишь с согласия ПК; при этом другие члены пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части). Стоит учитывать, что Закон о с/х кооперации вообще запрещает передачу пая третьим лицам (п.4 ст.16);

Þвыход из ПК – допускается в любое время; однако, выплата стоимости пая (выдача соответствующего имущества) производится только по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса ПК, если иное не предусмотрено уставом;

Þ исключение из ПК – возможно, причем во внесудебном порядке (по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом). 

32. Правовое положение участника общества с ограниченной ответственностью. Переход доли в уставном капитале, выход и исключение участника из общества с ограниченной ответственностью.

7) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть любые граждане и юридические лица (п.4 ст.66 ГК). Сведения об участниках подлежат отражению в списке участников ООО, который общество обязано вести с момента своей регистрации; однако, данный список не имеет правоустанавливающего значения (см. ст.31.1 Закона об ООО);  

б) число участников – от 1 до 50. При этом:

— ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица;

— при превышении предела ООО подлежит преобразованию в ОАО в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела (см. ст.88 ГК, ст.7 Закона об ООО);

в) права и обязанности группируются на основные и дополнительные, исходя из того, предусмотрены они законом или введены уставом (см. ст.ст.8, 9 Закона об ООО). Учредители (участники) вправе заключать договоры об осуществлении прав, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом;

г) ответственность: по общему правилу, участники не несут ответственность по обязательствам ООО (см. п.1 ст.87 ГК);

д) изменение состава участников. См. ст.ст.93, 94 ГК; ст.21-26 Закона об ООО, п.12-17 постановления Пленумов № 90/14. Обратите внимание:

<v:line to=«318.25pt,31.85pt» from=«237.25pt,13.85pt» style=«position: absolute; left: 0px; z-index: 251661312;» id="_x0000_s1027"> <v:stroke endarrow=«block»> </v:stroke></v:line><v:line to=«237.25pt,31.85pt» from=«165.25pt,13.85pt» style=«position: absolute; left: 0px; z-index: 251660288;» id="_x0000_s1026"> <v:stroke endarrow=«block»> </v:stroke></v:line>Þ  отчуждение доли (части доли) в УК:

!!! Сделка, направленная на отчуждение доли в УК, подлежит, по общему правилу, нотариальному удостоверению;   

Þ выход путем отчуждения обществу своей доли допускается независимо от согласия других участников и ООО, но только если это прямо предусмотрено уставом. При этом должна быть выплачена действительная стоимость доли (или выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости), рассчитанная на основании данных бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, в течение 3 месяцев с момента выхода (иное – в уставе).

От выхода необходимо отличать приобретение доли ООО по требованию участника – если отчуждение доли третьему лицу невозможно, а участники отказываются совершать покупку, в течение года ООО должно передать выкупленную долю всем участникам пропорционально или отдельным участникам(у);

Þисключение из ООО возможно, но только в судебном порядке, причем по иску участников, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10 % УК; основание исключение — грубое нарушение обязанностей либо создание действиями (бездействием) невозможности деятельность ООО или существенное ее затруднение (см. ст.10 Закона об ООО).

33. Акционерное общество: понятие и типы; правовое регулирование; учредительные документы; учреждение, реорганизация и ликвидация.

1) Понятие АО: это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к АО; акционеры не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).

2) Основные источники правового регулирования:  

— ГК (ст.96-104 и др.);

— ФЗ от 26 декабря 1994 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).

Для отдельных АО могут устанавливаться особенности по сравнению с положениями Закона об АО (например, для кредитных организаций).

Кроме того, ФЗ от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятиях)» предусматривает особую разновидность закрытого АО – народное предприятие (в конструкции которого воплощена идея «соединения труда и капитала», в связи чем, к примеру, работникам должно принадлежать количество акций, номинальная стоимость которых составляет более 75 % уставного капитала); причем названный закон имеет приоритет перед Законом об АО. 

3)  Фирменное наименование АО должно содержать наименование и указание на то, что общество является акционерным + указание на тип АО (см. п.2 ст.96 ГК, ст.4 Закона об АО).

4) Типы АО.Действующее законодательство дифференцирует АО на два типа — открытые и закрытые АО (см. ст.97 ГК, ст.ст.7, 26, 92 Закона об АО).

Следует учитывать, что законодательство может содержать запреты на создание отдельных организаций в форме АО определенного типа, например, только открытыми могут быть акционерные инвестиционные фонды (п.1 ст.2 ФЗ «Об инвестиционных фондах»), а также общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных законами, публичные образования (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации) (п.4 ст.7 ФЗ «Об АО»).

Рассмотренные типы относятся к одной организационно-правовой форме (АО). Поэтому, в частности, изменение типа не является реорганизацией (см. п.23 постановления Пленума № 19).

!!! Концепция…РФ высказывается за отказ от «искусственного выделения типов АО», поскольку «АО …не должны превращаться в ООО, что фактически происходит с закрытыми АО». Проект ГК также не подразделяет АО на типы; вместе с тем, вводится конструкция публичного и непубличного хозяйственного общества:

— публичным является АО (но не ООО!), акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются; правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным;

— хозяйственное общество (ООО и АО), которое не отвечает названным признакам, признается непубличным.

5) Учредительный документ– только устав.Устав должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Учредители АО заключают между собой в письменной форме договор о создании АО, распространяющий свое действие только на учредителей и не являющийся учредительным документом АО.

9) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.104 ГК, гл.2 Закона об АО. Обратить внимание:

а) добровольная реорганизация (ликвидация) — по решению общего собрания акционеров;

б) реорганизация в форме преобразования – только в ООО, ОДО, производственный кооператив, а также некоммерческое партнерство. Проект ГК пересматривает данные положения, допуская преобразование АО в ООО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив;

в) предусматривается возможность разделения или выделения, осуществляемые одновременно со слиянием или присоединением (см. ст.19.1 Закона об АО).

34. Управление акционерным обществом. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества.

8) Управление и контроль в АО. См. ст.103 ГК, гл.гл.7, 8, 12 Закона об АО. Обратите внимание:

а) органами управления являются:

®общее собрание акционеров – высший орган управления;

®совет директоров (наблюдательный совет) – орган, осуществляющий общее руководство.

®исполнительные органы, осуществляющие текущее руководство, – единоличный и (или) коллегиальный органы. Допускается передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему) по договору. 

Трехзвенная система управления (когда обязателен совет директоров) обязательна для обществ с числом акционеров более 50;  

б) компетенция общего собрания акционеров определяется только законом; совета директоров – законом и уставом; коллегиального исполнительного органа – уставом; единоличного исполнительного органа – по остаточному принципу;  

в) различаются годовое и внеочередное общее собрание акционеров. Первое созывается в определенные сроки и имеет обязательную повестку (см. ст.47 Закона об АО).

Форма проведения собрания:

— собственно собрание (в т.ч. «смешанная» форма);  

— заочное голосование; 

г) голосование осуществляется по принципу «одна голосующая акция – один голос». Особые правила голосования предусмотрены при избрании совета директоров (наблюдательного совета): в интересах защиты интересов миноритарных акционеров применяется не раздельное, а кумулятивное голосование (см. п.4 ст.66 Закона об АО);

д) контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осуществляется:

® ревизионной комиссией (ревизором) (внутренний контроль), причем образование данного органа обязательно для всех АО (в отличие от ООО!);   

®профессиональным аудитором (внешний контроль). Ежегодное привлечение аудитора обязательно для ОАО; для ЗАО – лишь в случаях, установленных законом. 

35. Уставный капитал акционерного общества: понятие, функции, формирование, изменение. Понятие и виды акций. Правовое положение акционеров.

6) Имущественная основа деятельности – уставный капитал (далее — УК), составляемый из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Обратите внимание:

а) гарантийная функция УК АО аналогична ООО (проявляется опосредованно — через соотношение со стоимостью чистых активов);

б) порядок формирования УК при учреждении АО: не менее 50 % акций, распределенных среди учредителей, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента регистрации АО; оставшаяся часть – не позднее года (если меньший срок не предусмотрен договором о создании АО) (п.1 ст.34 Закона об АО);   

в) возможно изменение УК:

® увеличение – путем а) увеличения номинальной стоимости акций или б) размещения дополнительных акций. При размещении дополнительных акций посредством подписки действует правила преимущественном праве приобретения размещаемых акций (см. ст.40-41 Закона об АО);

®уменьшение – путем а) уменьшения номинальной стоимости акций либо б) сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций. О защите прав кредиторов при уменьшении УК см. ст.30 Закона об АО.

7) Правовое положение акционеров: 

а) акционерами могут быть любые граждане и юридические лица (п.4 ст.66 ГК). Сведения о них подлежат отражению в реестре акционеров (см. гл.6 Закона об АО), который имеет правоустанавливающее значение (см. ст.29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»); необходимо учитывать, что реестр акционеров обществ, созданных после 1 октября 2013 г., может вести исключительно лицо, имеющее предусмотренную законом лицензию (п.2 ст.149 ГК); 

б) число акционеров: от 1 до 50 – для ЗАО, от 1 и более – для ОАО. При этом:

® сведения о том, что АО состоит из одного акционера, должны содержаться в уставе, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения;

® АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом(п.6 ст.98 ГК);

в) права акционеров – см. ст.ст.67, 102 ГК; ст.ст.31, 32, 32.1, 40-46, 75, 91 Закона об АО; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18 января 2011 г. № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ». 

Обратите внимание: 

® права акционеров предопределяются категорией (типом) акций. 

Все акции делятся на две категории: обыкновенные и привилегированные акции. Общество размещает обыкновенные акции в любом случае и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. При этом номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 % от УК (п.2 ст.25 Закона об АО). Основные различия между ними: а) обыкновенные акции – голосующие, привилегированные – лишь в случаях, предусмотренных законом (при невыплате дивидендов и др.); б) для привилегированных акций устав должен определять размер дивиденда и (или) ликвидационную стоимость (однако, «привилегированный статус» состоит не в безусловном праве получения дивидендов (ликвидационной стоимости), а в преимуществе такого получения по сравнению с обыкновенными акциями);

Привилегированные акции могут быть одного или нескольких типов (исходя из возможности различного определения размера дивиденда и (или) ликвидационной стоимости); обыкновенные акции предоставляют одинаковые права, а потому на типы не делятся.

Стоит знать, что в строго оговоренных законом случаях (п.3 ст.25 Закона об АО) допускается образование дробных акций. Однако, Концепция…РФ считает целесообразным отказаться от конструкции дробных акций как не соответствующей законодательным и доктринальным положениям о ценных бумагах;

® важнейшим имущественным правом акционеров являются право на получение дивидендов (см. гл.5 Закона об АО), при этом принятие решения о выплате (объявление) дивидендов – право, а не обязанность АО (поэтому акционеры вправе требовать выплаты только объявленных дивидендов);  

®реализация многих прав акционеров находится в зависимости от владения определенным пакетом акций. Например, правом внесения вопросов в повестку дня общего собрания акционеров обладают владельцы не менее 2 % голосующих акций (п.1 ст.53 Закона об АО), правом доступа к документам бухгалтерского учета (но не отчетности!) и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа – не менее 25 % голосующих акций (п.1 ст.91 Закона об АО);   

® акционеры вправе заключать акционерные соглашения — договоры об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. Важно учитывать, что такие соглашения обязательны только для его сторон (договор, заключенный в нарушение акционерного соглашения, может быть признан судом недействительным по иску заинтересованной стороны акционерного соглашения только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением; нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов АО) (см. ст.32.1 Закона об АО);

г) ответственность акционеров: по общему правилу, акционеры не отвечают по обязательствам АО, а несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций; однако, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).

Учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации АО; само АО несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (п.2 ст.98 ГК);

д) изменение состава акционеров. См. ст.7, гл.9 Закона об АО. Обратите внимание:

Þ правила отчуждения акций акционерами зависят от типа АО: в ОАО – абсолютно свободное, в ЗАО — действует преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами (однако, собственно согласия АО или акционеров не требуется!) (см. ст.7 Закона об АО, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июня 2009 г. № 131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций ЗАО»); 

Þ выход (на основании заявления) и исключение из АО не допускаются. Вместе с тем, Закон об АО предусматривает при определенных обстоятельствах (жестко очерченных) возможность перехода к АО размещенных акций: при приобретении акций по инициативе АО и при выкупе акций по требованию акционеров (см. гл.9 Закона об АО).   

28. Складочный капитал полного товарищества. Правовое положение участника полного товарищества.

5) Управление и ведение дел в ПТ.

Институт управления направлен на регулирование внутренних отношений, тогда как институт ведения дел – на регламентацию порядка участия ПТ в отношениях с третьими лицами. 

Управлениедеятельностью ПТ осуществляется по общему согласию всех участников, однако учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

По общему правилу при голосовании действует принцип  «один участник – один голос»; вместе с тем, учредительным договором может быть оговорен иной порядок определения количества голосов (например, исходя из размера вклада).

Ведение делПТ может осуществляться в трех вариантах:

а) каждый участник вправе действовать от имени товарищества. Это — общее правило;

б) все участники ведут дела совместно. В этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников;

в) ведение дел поручено отдельным участникам. В такой ситуации остальные участники для совершения сделок должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел. Важно учитывать, что полномочия на ведение дел ПТ, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников при наличии к тому серьезных оснований (вследствие грубого нарушения обязанностей, обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел и пр.).

Второй и третий варианты («б» и «в») ведения дел применяются лишь при специальном указании об этом в учредительном договоре (см. ст.72 ГК).

В отличие от иных организаций в ПТ (а также в товариществах на вере) органы не образуются (ибо товарищества вступают во взаимоотношения с третьими лицами через своих участников – полных товарищей). 

6) Имущественная основа деятельности – складочный капитал.

а) требования к минимальному размеру законом не установлены, ибо гарантией погашения возможных долгов является имущество не только ПТ, но и товарищей;

б) порядок формирования: 50 % от вклада каждого участника – к моменту регистрации ПТ; оставшаяся часть – в сроки, установленные учредительным договором, иначе наступает ответственность (уплата 10 % годовых с невнесенной части вклада + возмещение убытков).  

7) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть не любые граждане и юридические лица, а только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п.4 ст.66 ГК). При этом лицо вправе выступать участником только одного ПТ (из-за ответственности по долгам ПТ);

б) число участников – не менее 2;

в) права и обязанности участников – знакомиться со всей документацией по ведению дел, участвовать в управлении, участвовать в ведении дел, участвовать в распределении прибыли и нести ответственность.

Обратите внимание: участники обязаны участвовать в деятельности организации!   

г) ответственность участников — полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом без ограничения размера; при этом данное правило действует и в отношении участника, выбывшего из ПТ (в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором он выбыл из ПТ);

д) изменение состава участников – см. ст.ст.76-80 ГК. Обратите внимание:

® передача доли (части доли) в складочном капитале другому участнику либо третьему лицу – только с согласия остальных участников;

® выход из ПТ возможен, но:

— отказ от участия в ПТ, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода;

— отказ от участия в ПТ, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине;

® исключение допускается, но только в судебном порядке при наличии:

— единогласно решения остающихся участников +

— серьезных оснований (в частности, вследствие грубого нарушения участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел).

29. Товарищество на вере (коммандитное товарищество).

Специфика товарищества на вере состоит в том, что в нем наряду с полными товарищами (т.е. участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые, напротив:

— не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности;

— не несут ответственности по обязательствам товарищества, а несут лишь риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах сумм внесенных ими вкладов (п.1 ст.82 ГК).

Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам настоящего Кодекса о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. Вкладчик товарищества на вере имеет право:

1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части).

Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

В Проекте ГК предлагается ввести предел количества коммандитистов – не более 20.

Источником правового регулирования создания и деятельности товариществ на вере является ГК (специального закона нет); при этом к данным товариществам субсидиарно применяются правила ГК о ПТ. 

30. Общество с ограниченной ответственностью: понятие, правовое регулирование, учредительные документы, уставный капитал, учреждение, реорганизация и ликвидация.

1) Понятие ООО: это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли (не являющиеся ценными бумагами!); участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п.1 ст.87 ГК). Отсутствие ответственности участников – принципиальное различие между ООО (а также АО) и хозяйственными товариществами.

2) Основные источники правового регулирования:

— ГК (ст.87-94 и др.);

— ФЗ от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО). Отдельным вопросам применения Закона об ООО посвящено постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 09 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». 

3) Фирменное наименованиедолжно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

4) Учредительный документ — только устав.

Учредители заключают между собой в письменной форме договор об учреждении ООО, который не является учредительным документом. Учредители ООО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации. ООО несет ответственность по обязательствам учредителей только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собранием участников ООО; размер такой ответственности не может превышать 1/5 оплаченного уставного капитала.

5) Имущественная основа деятельности– уставный капитал (далее – УК). См. ст.90 ГК, гл.3 Закона об ООО. Обратите внимание:

а) УК составляется из номинальной стоимости долей его участников и выполняет гарантийную функцию, определяя минимальный размер имущества ООО, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер УК – 10.000 рублей.

!!! Важно учитывать, что УК не есть собственно имущество ООО; это денежная величина, отражающая размер внесенного имущества.   

Доля в УК имеет две характеристики: размер (в процентах или в виде дроби) и номинальную стоимость (в рублях); 

б) порядок формирования УК при учреждении ООО: УК должен быть на момент регистрации оплачен его учредителями не менее чем наполовину; оставшаяся часть – в течение одного года с момента регистрации, если меньший срок не предусмотрен договором об учреждении;

в) возможно увеличение и уменьшение УК. При уменьшении необходимо уведомление всех кредиторов; последние вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств ООО и возмещения им убытков.

8) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.92 ГК, гл.5 Закона об ООО. Обратите внимание:

а) добровольная реорганизация (ликвидация) — по единогласному решению участников;

б) реорганизация в форме преобразования – в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество и производственный кооператив. 

31. Управление и контроль в обществе с ограниченной ответственностью.

6) Управление и контроль в ООО. См. ст.91 ГК, гл.4 Закона об ООО. Обратите внимание:

а) возможна как двухзвенная, так и трехзвенная структура управления. При двухзвенной структуре действуют:

— общее собрание участников — высший орган ООО;

— исполнительные органы — коллегиальный и (или) единоличный, осуществляющие текущее руководство деятельностью и подотчетные общему собранию участников. Единоличный орган управления может быть избран также и не из числа его участников.

При трехзвенной структуре уставом может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета);

б) компетенция общего собрания участников определяется законом и уставом, это одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью, принятие решения об изменении устава ООО и его уставного капитала, создание и формирование состава исполнительных органов, утверждение годовых отчётов, принятие решений о реорганизации и ликвидации ООО и др. Собрания могут быть очередными (не реже 1 раза в год) и внеочередными.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа определяется уставом в соответствии с законом; компетенция единоличного исполнительного органа строится по остаточному принципу; 

в) количество голосов на общем собрании участников, принадлежащих участнику, пропорционально его доле в УК, если иное прямо не установлено законом;

г) контроль финансово-хозяйственной деятельностью ООО осуществляется:

— ревизионной комиссией (ревизором), создание которой обязательно, если в ООО более 15 лиц (п.6 ст.32 Закона об ООО);

— профессиональным аудитором; при этом аудиторская проверка годовой финансовой отчетности может быть проведена по требованию любого из участников. 

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания — сделки с заинтересованностью. Крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

25. Несостоятельность (банкротство) юридического лица: понятие, признаки, правовое регулирование, процедуры банкротства (общая характеристика).

Специальные основания для ликвидации: несостоятельность (банкротство) юридического лица, причем если стоимость имущества лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, юр лицо может быть ликвидировано исключительно по правилам о банкротстве. Правовое регулирование банкротства: ст.65 ГК и ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». 

Не могут быть признаны банкротами:

    — казенные предприятия, учреждения, политические партии, религиозные организации;

    — гос корпорации и гос компании, если иное не установлено законом (пока такое не установлено);

    — фонды в случаях, предусмотренных законом (на сегодняшний день не могут быть банкротами фонды исторического наследия президентов РФ, прекративших свои полномочия).

Дела о банкротстве рассматриваются в арбитражных судах, дело может быть возбуждено при условиях: требования к юр лицу в совокупности составляют не менее 100000 рублей; у юр лица имеются признаки банкротства (неисполнение обязательств в течение трех месяцев) п.2 ст.3 ФЗ «о банкротстве...». 

При наблюдении запрещается удовлетворение требований своих участников о выделе им доли в его имуществе или выплате ее стоимости в связи с их выходом из состава участников, а также выплата дивидендов, доходов по долям (паям) и распределение прибыли между учредителями (участниками) должника (п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве). Органы управления должника не вправе совершать ряд сделок без письменного согласия временного управляющего, а также не могут принимать решения о реорганизации или ликвидации должника, его участии в иных юридических лицах, выплате дивидендов и размещении эмиссионных ценных бумаг, так как это также может ущемить интересы кредиторов. Лишь акционерное общество – должник вправе в этот период увеличить свой уставный капитал путем размещения по закрытой подписке дополнительных обыкновенных (голосующих) акций за счет вкладов своих участников или третьих лиц, поскольку это способствует улучшению его имущественного положения.

Временный управляющий обязан опубликовать сообщение о введении наблюдения за деятельностью юридического лица, а руководитель должника должен уведомить о введении наблюдения работников и учредителей (участников) юридического лица. Временный управляющий в этот период принимает меры по обеспечению сохранности имущества должника, проводит анализ его финансового состояния, а также созывает и проводит их первое общее собрание. На нем кредиторы с учетом имеющихся сведений, в том числе результатов проведенного временным управляющим анализа финансового состояния должника, принимают решение о его дальнейшей судьбе. Если должнику удалось восстановить платежеспособность и ликвидировать просроченную задолженность, возможно решение кредиторов об обращении в суд с предложением об отказе в признании должника банкротом. Допустимо также принятие решения о заключении мирового соглашения кредиторов с должником.

Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов на срок не более двух лет при наличии утверждаемого судом графика погашения задолженности. Существо финансового оздоровления сводится к тому, что должник производит расчеты с кредиторами в соответствии с графиком погашения задолженности, при нарушении которого лица, предоставившие дополнительное обеспечение кредиторам, за его или за свой счет удовлетворяют их требования в упрощенном порядке (ст. 89 Закона о банкротстве), что значительно укрепляет позиции кредиторов.

Суд также утверждает административного управляющего, который и контролирует выполнение плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности, рассматривает отчеты должника по этим вопросам и предоставляет свои заключения об этом общему собранию кредиторов, а также ведет реестр требований кредиторов и созывает их общие собрания. Органы управления должника продолжают осуществлять свои функции (если только арбитражный суд не отстраняет руководителя должника от должности), но ряд сделок они не вправе совершать от имени должника без согласия собрания кредиторов либо без согласия административного управляющего (влекущие ухудшение положения кредиторов).

Финансовое оздоровление может завершаться досрочно как в случае досрочного погашения должником всех требований кредиторов (что влечет прекращение судом производства по делу о банкротстве), так и в случае неоднократного или существенного нарушения сроков удовлетворения требований кредиторов (что может повлечь принятие судом по ходатайству собрания кредиторов решения о введении внешнего управления или об открытии конкурсного производства).

По окончании срока финансового оздоровления арбитражный суд рассматривает его результаты и принимает решение либо о прекращении производства по делу о банкротстве (при полном погашении задолженности и отсутствии или необоснованности жалоб кредиторов), либо о введении внешнего управления (в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника) или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (п. 6 ст. 88 Закона о банкротстве).

Внешнее управление  вводится арбитражным судом на срок не более 18 месяцев, но может быть продлено еще не более чем на 6 месяцев. На период внешнего управления вводится мораторий – отсрочка удовлетворения требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам. Одновременно судом утверждается внешний управляющий, органы юр лица отстраняются от управления.

Внешний управляющий разрабатывает план внешнего управления и представляет его на утверждение собранию кредиторов. План должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, в частности перепрофилирование производства и закрытие нерентабельных производств, продажу части имущества или предприятия должника, увеличение его уставного капитала, замещение активов должника путем создания на базе его имущества открытого акционерного общества и др. Внешний управляющий управляет и распоряжается имуществом должника в соответствии с указанным планом, реализует предусмотренные им меры и информирует о результатах собрание кредиторов. При этом крупные и некоторые другие сделки внешний управляющий вправе заключать лишь с предварительного согласия собрания (комитета) кредиторов. Он вправе отказаться от исполнения должником некоторых заключенных сделок, препятствующих восстановлению его платежеспособности или носящих заведомо убыточный характер.

По результатам своей деятельности внешний управляющий предоставляет отчет собранию кредиторов. В зависимости от этих результатов кредиторы принимают решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством: либо о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника, либо о прекращении производства по делу о банкротстве (в связи с удовлетворением всех требований кредиторов), либо о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Возможно и заключение мирового соглашения кредиторов с должником. После этого внешнее управление считается завершенным. При прекращении производства по делу о банкротстве или при открытии конкурсного производства полномочия внешнего управляющего прекращаются.

Конкурсное производство открывается с момента судебного признания должника банкротом и вводится сроком на один год с возможностью продления не более чем на шесть месяцев. Оно относится к «ликвидационным процедурам», влекущим прекращение деятельности юридического лица – банкрота. С этого момента считается наступившим срок исполнения всех денежных обязательств должника (что уравнивает требования всех кредиторов независимо от сроков их возникновения) и одновременно прекращается начисление пени (неустоек) и процентов по всем видам его задолженности. Совершение сделок с имуществом должника, предъявление требований отдельными кредиторами и исполнение в их пользу теперь допускаются только в порядке конкурса.

Все полномочия по управлению делами должника и распоряжению его имуществом переходят к конкурсному управляющему (а полномочия органов управления и собственника имущества должника соответственно прекращаются). Он вправе требовать признания недействительными совершенных должником сделок и расторжения заключенных им договоров, направленных на уменьшение его имущества; он может предъявлять иски об истребовании имущества должника у третьих лиц, а также принимать иные меры по возврату имущества должника.

После проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий представляет собранию (комитету) кредиторов предложения о порядке, сроках и условиях продажи этого имущества, а затем приступает к его продаже на открытых торгах. Имущество должника, которое предназначено для удовлетворения требований кредиторов, составляет конкурсную массу.

Из вырученных от продажи сумм производятся расчеты с кредиторами в соответствии с очередностью их требований. Вне очереди погашаются требования по текущим платежам, причем сначала удовлетворяются требования по платежам, связанным с судебными расходами по делу, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему и оплатой деятельности лиц, привлеченных им в соответствии с требованиями законодательства (например, оценщиков).

Действия конкурсного управляющего контролируются кредиторами и арбитражным судом (ст.143 Закона о банкротстве). По завершении расчетов с кредиторами конкурсный управляющий представляет суду отчет с приложением реестра требований кредиторов (с указанием размера погашенных требований) и документов, подтверждающих продажу имущества и погашение требований кредиторов. После рассмотрения отчета управляющего арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, которое является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации юридического лица – должника. С момента внесения такой записи в указанный реестр (т.е. государственной регистрации) конкурсное производство считается завершенным, а юридическое лицо – ликвидированным.

Банкротство отдельных видов юридических лиц обладает некоторыми особенностями, предусмотренными законодательством. Так, при банкротстве градообразующих организаций допускается введение внешнего управления под поручительство публично-правового образования по обязательствам должника; определенные особенности имеются при банкротстве банков, страховых компаний и иных финансовых организаций, стратегических предприятий и организаций, субъектов естественных монополий.

26. Хозяйственные товарищества и общества: общие положения (понятие, виды, особенности). Дочерние и зависимые хозяйственные общества.

ХТО – это коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п.1 ст.66 ГК).

ХТ могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества); ХО — в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (п.п.2, 3 ст.66 ГК).

Товарищества выступают как «объединения лиц», общества – как «объединения капиталов». Объединения лиц предполагают не только имущественное, но и непосредственное личное участие в делах организации, лично-доверительные отношения между участниками.

Особенности ХТО:

1) это организации, основанные на участии (членстве), т.е. организации корпоративного типа.

Следует учитывать, что участниками ХТ должно быть не менее двух лиц, тогда как ХО может иметь и единственного участника. Проект ГК, сохраняя возможность создания обществ с единственным участником (т.н. «компаний одного лица»), устанавливает, вместе с тем, в интересах стабильности оборота положение, в силу которого единственный участник несет субсидиарную ответственность по обязательствам ХО, возникшим в результате исполнения обществом его указаний.

Круг возможных участников зависит от формы организации. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, тогда как участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере вправе выступать любые, по общему правилу, граждане и юридические лица.

Законом могут вводиться дополнительные ограничения состава участников. Так:

·         учреждения (если иное не установлено законом) и унитарные предприятия могут быть  участниками исключительно с разрешения (согласия) собственника (п.4 ст.66 ГК, ст.6 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»);

·         государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом (п.4 ст.66 ГК). Следует, однако, учитывать, что данный запрет не распространяется на публичные образования (см. п.5 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об акционерных обществах»).

Опираясь на указанную судебную практику, Проект ГК предполагает уточнение в части того, что государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать в хозяйственных обществах и товариществах от своего имени;  законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ (п.4 ст.66 ГК).

Набор основных прав и обязанностей участников ХТО закреплен в ст.67 ГК. Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:

·         участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 84 настоящего Кодекса и законом об акционерных обществах;

·         получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

·         принимать участие в распределении прибыли;

·         получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

·         Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

·         вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

·         не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

·         Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.

2) обязательным является формирование участниками складочного (для ХТ) или уставного (для ХО) капитала, который разделяется на вклады (доли) участников.

Уставный (складочный) капитал выполняет ряд функций, прежде всего:

— гарантийную (гарантия прав кредиторов);

— материально-образующую (формирование имущественной основы деятельности);

— корпоративную (определение доли участия). 

Вкладом в имущество ХТО могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка вклада участника ХО производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке (п.6 ст.66 ГК; привлечение независимого оценщика предусмотрено п.2 ст.15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п.3 ст.34 ФЗ «Об акционерных обществах»). Проект ГК вводит новое правило, в соответствии с которым при оплате уставного капитала ХО должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала.

Особое место в системе ХТО занимает акционерное общество, уставный капитал которого разделяется на акции (ценные бумаги); иные организации не обладают правом на размещение акций (п.7 ст.66 ГК);

3) имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности юридическому лицу; участники же имеют не вещные, а обязательственные права (п.1 ст.66, п.2 ст.48 ГК).

С 1 сентября вступают нововведения:

Хозяйственные общества разделены на публичные и непубличные. К первым относятся акционерные общества, акции которых и конвертируемые в такие акции ценные бумаги публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Положения о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

К непубличным обществам относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, которые не отвечают признакам публичного общества.

Допускается определять объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества не только пропорционально долям в уставном капитале, но и по иным правилам, если это предусмотрено уставом общества или корпоративным договором. Сведения о заключении корпоративного договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества должны быть внесены в ЕГРЮЛ.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые таким (т.е. дочерним) обществом:

®в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо

®в соответствии с заключенным между ними договором, либо

®иным образом. 

Следует учитывать, что взаимоотношения двух обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания (п.31 постановления Пленумов № 6/8).

Правовые последствияквалификации общества в качестве дочернего заключаются в возможности привлечения основного общества (товарищества) к ответственности:

1) основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний;

2) в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам;

3) участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (см. ст.105 ГК).

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество (но не товарищество!) имеет более 20 % голосующих акций АО или 20 % уставного капитала ООО.

Правовое последствие сводится к тому, что общество, которое приобрело более 20 %, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в установленном законом порядке (см. ст.106 ГК); благодаря этому обеспечивается доступ к информации о крупных участниках хозяйственных обществ. Порядок раскрытия информации определен:

® для ООО — в п.4 ст.6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

® для АО — п.4 ст.6 ФЗ «Об акционерных обществах» и Положении о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. приказом ФСФР от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н (см. раздел 8.7).

В Концепции…РФ указывается на целесообразность «отказаться от использования в ГК понятий «преобладающее общество» и «зависимое общество» как не оправдавших себя на практике и не несущих особой смысловой нагрузки». Проект ГК воспринял данную идею (положения о зависимых обществах исключены).

!!! В силу разнопорядковости квалификационных критериев одно и то же общество может быть одновременно и дочерним, и зависимым.

27. Полное товарищество: понятие, фирменное наименование, учредительные документы, управление и ведение дел, реорганизация и ликвидация.

1) Понятие ПТ: это товарищество, участники которого (именуемые «полные товарищи») в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК).

2) Правовое регулирование:ГК (ст.ст.66-81 и др.); специального закона о ПТ нет!

3) Фирменное наименование ПТдолжно содержать:

— либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество» (например, «Полное товарищество «Иванов А.А. и Петров Б.Б.»);

— либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (например, «Полное товарищество «Иванов А.А. и компания») (см. п.3 ст.69 ГК).

4) Учредительный документ ПТ– только учредительный договор. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Учредительный договор полного товарищества должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

5) Управление и ведение дел в ПТ.

Институт управления направлен на регулирование внутренних отношений, тогда как институт ведения дел – на регламентацию порядка участия ПТ в отношениях с третьими лицами. 

Управлениедеятельностью ПТ осуществляется по общему согласию всех участников, однако учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

По общему правилу при голосовании действует принцип  «один участник – один голос»; вместе с тем, учредительным договором может быть оговорен иной порядок определения количества голосов (например, исходя из размера вклада).

Ведение делПТ может осуществляться в трех вариантах:

а) каждый участник вправе действовать от имени товарищества. Это — общее правило;

б) все участники ведут дела совместно. В этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников;

в) ведение дел поручено отдельным участникам. В такой ситуации остальные участники для совершения сделок должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел. Важно учитывать, что полномочия на ведение дел ПТ, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников при наличии к тому серьезных оснований (вследствие грубого нарушения обязанностей, обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел и пр.).

Второй и третий варианты («б» и «в») ведения дел применяются лишь при специальном указании об этом в учредительном договоре (см. ст.72 ГК).

В отличие от иных организаций в ПТ (а также в товариществах на вере) органы не образуются (ибо товарищества вступают во взаимоотношения с третьими лицами через своих участников – полных товарищей). 

6) Имущественная основа деятельности – складочный капитал. См. п.2 ст.73 ГК:

а) требования к минимальному размеру законом не установлены, ибо гарантией погашения возможных долгов является имущество не только ПТ, но и товарищей;

б) порядок формирования: 50 % от вклада каждого участника – к моменту регистрации ПТ; оставшаяся часть – в сроки, установленные учредительным договором, иначе наступает ответственность (уплата 10 % годовых с невнесенной части вклада + возмещение убытков).  

7) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть не любые граждане и юридические лица, а только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п.4 ст.66 ГК). При этом лицо вправе выступать участником только одного ПТ (из-за ответственности по долгам ПТ);

б) число участников – не менее 2;

в) права и обязанности участников – знакомиться со всей документацией по ведению дел, участвовать в управлении, участвовать в ведении дел, участвовать в распределении прибыли и нести ответственность.

Обратите внимание: участники обязаны участвовать в деятельности организации!   

г) ответственность участников — полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом без ограничения размера; при этом данное правило действует и в отношении участника, выбывшего из ПТ (в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором он выбыл из ПТ);

д) изменение состава участников – см. ст.ст.76-80 ГК. Обратите внимание:

® передача доли (части доли) в складочном капитале другому участнику либо третьему лицу – только с согласия остальных участников;

® выход из ПТ возможен, но:

— отказ от участия в ПТ, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода;

— отказ от участия в ПТ, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине;

® исключение допускается, но только в судебном порядке при наличии:

— единогласно решения остающихся участников +

— серьезных оснований (в частности, вследствие грубого нарушения участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел).

8) Особенности реорганизации и ликвидации.

а) для ПТ установлены особые случаи ликвидации:

— в товариществе остается единственный участник (такой участник вправе, вместо ликвидации, в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником, преобразовать ПТ в хозяйственное общество);

— выход, смерть товарища и т.п., если учредительным договором или соглашением не  предусмотрено сохранение ПТ; 

б) реорганизация в форме преобразования допускается в товарищество на вере, хозяйственные общества и производственный кооператив.  

21. Создание (возникновение) юридического лица: способы и порядок. Учредительные документы юридических лиц. Государственная регистрация юридического лица.

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Отсюда – требование обязательной государственной регистрации юридических лиц (п. 1 ст. 51 ГК).

В качестве учредителей юридического лица могут выступать их первоначальные участники (члены) (в хозяйственных обществах и товариществах, кооперативах, ассоциациях, общественных и религиозных организациях) либо собственник их имущества или уполномоченный им орган (при создании унитарных предприятий и учреждений), а также иные лица, вносящие в них имущественные вклады, хотя и не принимающие затем непосредственного участия в их деятельности (учредители фондов).

Законодательству известно несколько способов (порядков) создания юридических лиц. В условиях рыночной организации оборота основным становится явочно-нормативный (или нормативно-явочный, иногда называемый также заявительным либо регистрационным) способ их создания. Он исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание юридического лица. Учредители «являются» в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны.

В таком порядке создается большинство юридических лиц. В качестве предусмотренного законом исключения используется также разрешительный порядок создания некоторых юридических лиц, предполагающих заниматься только предпринимательской деятельностью. Он связан с необходимостью получения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на создание соответствующего юридического лица, что обычно служит общим интересам всех участников оборота. В таком порядке создаются коммерческие банки, кроме того, данный порядок используется при создании юридических лиц, могущих занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы сохранить в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями (услугодателями).

В обоих случаях юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК). С этой же даты возникает и правоспособность юридического лица. Государственной регистрации подлежат также все изменения его статуса (состав учредителей или участников, а также органов юридического лица, изменение предмета его деятельности, места нахождения, размера уставного капитала и т.д.). Данная регистрация осуществляется налоговыми органами в порядке, предусмотренном Законом о регистрации юридических лиц, в ЕГРЮЛ.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

·подписанное заявителем заявление о государственной регистрации

·решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;

·учредительные документы;

·документ об уплате государственной пошлины.

Требовать предоставления иных документов закон запрещает. Регистрация должна проводиться в срок не более пяти рабочих дней с момента представления документов в регистрирующий орган.

Отказ в государственной регистрации юридического лица возможен только по мотивам непредставления необходимых для регистрации документов или представления их в ненадлежащий регистрирующий орган, но не по иным основаниям, например из-за «отсутствия целесообразности». Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Статья 52. Учредительные документы юридического лица

1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, — с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

22. Система способов (оснований) прекращения юридического лица. Исключение из ЕГРЮЛ недействующего юридического лица.

Основной способ прекращения — ликвидация. К иным способам по действующему законодательству относятся:

1.Реорганизация юр лица, кроме выделения.

2.Исключение юр лица, прекратившего свою деятельность из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа, то есть в административном, а не судебном порядке. Это специальная процедура, не связанная с ликвидацией, а потому она не сопровождается возбуждением дела о банкротстве. Юридическое лицо, которое в течение двенадцати месяцев не представляло документы налоговой отчетности, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. В таком случае регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ, которое публикуется в органах печати. В течение трех месяцев заинтересованные лица могут обжаловать данное решение, если нет, то лицо исключается из ЕГРЮЛ. Исключение допускается и тогда, когда юр лицо имеет задолженность перед бюджетом; регистрирующий орган может неоднократно инициировать процедуру исключения в отношении одного и того же юр лица (п.1,4 постановления Пленума ВАС РФ 20.12.2006 номер 67).

3.Продажа или внесение имущественного комплекса унитарного предприятия (имущества учреждения) в уставный капитал акционерного общества либо в собственность гос корпорации. Данный способ применяется лишь в отношении государственных и муниципальных организаций, причем лишь в случаях, предусмотренных законом (ст.21.2 ФЗ «О гос регистрации юр лиц и ИП»).

23. Реорганизация юридических лиц: понятие, формы, процедура, защита прав кредиторов.

Реорганизация юр лиц — это процесс, в ходе которого происходит прекращение и/или создание юр лиц, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юр лица в порядке правопреемства. Производится в формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. В теории правопреемство принято подразделять на:

   — универсальное — с переходом всех прав (например, при наследовании);

   — сингулярным — с переходом отдельных прав (например, в силу заключения договора).

Проблема «смешанной» реорганизации, то есть реорганизации, в которой участвуют или в результате которой образуются юр лица различных организационно-правовых форм. Действующее законодательство не регулирует данный вопрос, с учетом чего судебная практика исходит из недопустимости смешанной реорганизации. С 1 сентября 2014 года смешанная реорганизация допускается ГК.

Реорганизация может производиться в формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

При слиянии, присоединении и преобразовании права и обязанности переходят в соответствии с передаточным актом. При разделении и выделении — разделительный баланс. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица

Юридическое лицо в течение трех дней обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом.

Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков.

Кредитор юридического лица — открытого акционерного общества, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, если его права требования возникли до опубликования сообщения о реорганизации юридического лица, вправе в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, или прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств. Требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией.

Вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица.

Решение о реорганизации юрлица может быть признано недействительным по требованию участников реорганизуемого юрлица, а также иных лиц, если данное право предоставлено им законом. Предъявить указанное требование в суд можно в течение трех месяцев после внесения в ЕГЮРЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не предусмотрен законом.

Если суд признает решение о реорганизации юрлица недействительным, то это не повлечет ликвидации вновь образованных юрлиц. Также не признаются недействительными сделки, заключенные данными юрлицами.

В случае признания решения о реорганизации юрлица недействительным у участника реорганизованного юрлица, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в голосовании, а также у кредиторов реорганизованного юрлица появится право потребовать возмещения убытков. Возместить убытки обязаны лица, которые недобросовестно способствовали принятию решения о реорганизации. Они, а также юрлица, образованные в результате признанной недействительной реорганизации, отвечают перед участниками и кредиторами реорганизованного лица солидарно.

24. Ликвидация юридических лиц: понятие, основания, процедура. Правовое положение ликвидационной комиссии.

В отличие от реорганизации, ликвидация влечет прекращение юр лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не установлено законом. Ликвидация может быть:

   — добровольной — решение принимается учредителями или органом управления, на практике стал вопрос об обратимости добровольной ликвидации, правоприменительная практика исходит из допустимости отмены решения о ликвидации, так как правоспособность лица прекращается с момента внесения записи в ЕГРЮЛ, а до того момента процедура обратима. В отношении благотворительных и иных фондов добровольная ликвидация не допускается для предотвращения возможных злоупотреблений в использовании собранного ими имущества.

   — принудительной — осуществляется в судебном порядке и лишь в случаях, установленных в ГК (неоднократное или грубое неустранимое нарушение закона). Иск о принудительной ликвидации может заявить ФН, ЦБ, прокурор.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Они же назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов либо при наличии признаков банкротства юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица.

Удовлетворение требований кредиторов

При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

·         в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также по требованиям о компенсации морального вреда, о компенсации сверх возмещения вреда, причиненного вследствие разрушения, повреждения объекта капитального строительства, нарушения требований безопасности при строительстве объекта капитального строительства, требований к обеспечению безопасной эксплуатации здания, сооружения;

·         во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

·         в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

·         в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица. Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.

Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

17. Признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление гражданина умершим: порядок, условия, последствия.

Статья 42. Признание гражданина безвестно отсутствующим

Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания.

При невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующем началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц — первое января следующего года.

Статья 43. Последствия признания гражданина безвестно отсутствующим

1. Имущество гражданина, признанного безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления им передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки и попечительства и действует на основании договора о доверительном управлении, заключаемого с этим органом.

Из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, и погашается задолженность по другим обязательствам безвестно отсутствующего.

2. Орган опеки и попечительства может и до истечения года со дня получения сведений о месте пребывания отсутствующего гражданина назначить управляющего его имуществом.

Статья 44. Отмена решения о признании гражданина безвестно отсутствующим

В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим. На основании решения суда отменяется управление имуществом этого гражданина.

Статья 45. Объявление гражданина умершим

1. Гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, — в течение шести месяцев.

2. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.

3. Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, суд может признать днем смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели.

Статья 46. Последствия явки гражданина, объявленного умершим

1. В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, объявленного умершим, суд отменяет решение об объявлении его умершим.

2. Независимо от времени своей явки гражданин может потребовать от любого лица возврата сохранившегося имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу после объявления гражданина умершим, за исключением добросовестно приобретенных денег и ценных бумаг на предъявителя.

Лица, к которым имущество гражданина, объявленного умершим, перешло по возмездным сделкам, обязаны возвратить ему это имущество, если доказано, что, приобретая имущество, они знали, что гражданин, объявленный умершим, находится в живых. При невозможности возврата такого имущества в натуре возмещается его стоимость.

18. Понятие и признаки юридического лица. Теории сущности юридического лица.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п.1 ст.48 ГК). Традиционным является выделение следующих признаков юр лица, отражающих его сущность:

1.Организационное единство — юридическая личность организации предполагает, что она, имея внутреннюю структуру, действует в правоотношениях как единое целое. Внутренняя структурированность выражается в наличии упорядоченной системы органов с собственной компетенцией, а при необходимости и иных подразделений.

2.Имущественная обособленность — выражается в первую очередь в том, что юр лицо имеет на вещном праве имущество, которое обособлено от имущества иных субъектов, в том числе имущества участников. Учетно-бухгалтерским отражением обособленности служит самостоятельный баланс и/или смета (в последней указываются расходы на отдельные мероприятия). Внешним выражением является также наличие у организации банковских счетов.

3.Самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам. По общему правилу учредитель, участник или собственник имущества не отвечают по обязательствам юр лица и наоборот. Исключения устанавливаются ГК, либо учредительными документами. В частности, ГК вводит следующие случаи привлечения участников к ответственности:

·п.3 ст.56 – субсидиарная ответственность лиц, имеющих возможность определять действия юридического лица, действиями которых вызвано банкротство;

·ст.75 – субсидиарная ответственность участников полного товарищества;

·п.1 ст.87 — участники ООО, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников;

·п.1 ст.95 – участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей;

·п.2 ст.105 – основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний;

·и др.

Юридическое лицо отвечает по обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, исключение, однако, установлено для учреждений (см. п.1 ст.56 и ст.120 ГК).

4.Выступление в гражданском обороте и в суде от собственного имени.

Теории сущности юридического лица

Основные теоретические направления:

1.Юр лицо есть фиктивное образование.

2.Юр лицо есть реальный самостоятельный субъект.

3.Теории, отрицающие самостоятельное значение юр лица как субъекта права (например, теория директора, теория государства и др.).

4.Агностическое направление.

Разобрать письменно следующие теории (назвать представителей и смысл теории): буржуазные теории — теории фикции, целевого имущества, коллективной собственности, теория интереса, органическая теория; теории, сформировавшиеся в советские годы — теория коллектива, гос-ва, директора, социальной реальности, персонифицированного имущества. Ключевые источники: Братусь С.Н. «Субъекты гражданского права» Москва 1950, Иоффе О.С. «Развитие цивилистической мысли в СССР» ч.1.

19. Виды юридических лиц. Правосубъектность юридических лиц: возникновение, прекращение, виды и способы реализации.

Классификация юр лиц.

1.В зависимости от основной цели деятельности:

   — коммерческие организации — преследуют в качестве основной цели извлечение прибыли, перечень организационно-правовых форм в ГК исчерпывающий;

   — некоммерческие — не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяют полученную прибыль между участниками, следует учитывать, что некоммерческие организации по общему правилу могут осуществлять предпринимательскую деятельность, но лишь постольку, поскольку это служит достижению целей деятельности и в соответствии с этими целями. Проект ГК предполагает изменение терминологии: вместо термина «предпринимательская деятельность» для НКО будет использоваться термин «иная приносящая доход деятельность». Перечень некоммерческих организаций в ГК в настоящее время исчерпывающим образом не дается, иные организационно-правовые формы также могут быть предусмотрены в других федеральных законах. Проект ГК предусматривает установление исчерпывающего перечня НКО в ГК. (См. ст.50 ГК).

2.В зависимости от природы прав учредителей (участников) юр лица в связи с участием в образовании имущества юр лица:

   — юридические лица, в отношении которых участники имеют не вещные, а обязательственные права (с учетом п.1 ст.2 — корпоративные) — хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы;

   — юридические лица, на имущество которых учредители имеют вещное право, примеры: государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения;

   — юридические лица, в отношении которых учредители (участники) вообще не имеют имущественных прав например, фонды.

3.В зависимости от объема прав юр лица на имущество:

   — юр лица, обладающие правом собственности (таких большинство);

   — юр лица, обладающие правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления  (ограниченными вещными правами).

Вслед за многими зарубежными правопорядками, в РФ предполагается закрепление в ГК деления юр лиц на корпоративные организации (корпорации) и унитарные организации. Критерием классификации будет наличие или отсутствие у учредителей (участников) права членства.

Правосубъектность юр лиц: виды и способы реализации

В отличие от право- и дееспособности граждан, у юр лиц они возникают и прекращаются одновременно, а именно возникает в момент создания, при этом данный момент привязан к моменту внесения соответствующего юр лица в ЕГРЮЛ, прекращается в момент внесения в реестр записи об исключении юр лица из ЕГРЮЛ.

Из данных положений в частности следует, что признание судом недействительной регистрации юр лица само по себе не является основанием для признания совершенных сделок недействительными (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 09.06.2000 номер 54).

В цивилистике различают общую (универсальную) и специальную (ограниченную) правоспособность юр лица в зависимости от того, вправе ли юр лицо иметь права и обязанности, необходимые для осуществления любых или только предусмотренных учредительными документами видов деятельности. Специальная правоспособность возникает:

1.В силу закона, например, у НКО, государственных и муниципальных унитарных предприятиях и др.

2.В силу учредительных документов, когда они содержат исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности. (См. ст.49 ГК и п.18 постановлений Пленумов номер 6/8).

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юр лицо, не зависимо от вида правоспособности, может заниматься только на основании лицензии. Лицензируемые виды деятельности определяются прежде всего в ФЗ 04.05.2011 «О лицензировании отдельных видов деятельности», см. ст.12 ФЗ. Также следует учитывать, что осуществление некоторых видов деятельности может быть обусловлено участием в саморегулируемой организации (СРО) или получением свидетельства о допуске к определенным видам работ.

Способы реализации правоспособности юр лица:

1.Через органы юридического лица. Традиционно спорным является вопрос о природе органов, господствующим в теории и воспринятым судебной практикой является подход, в соответствии с которым органы являются частью юр лица, а не его представителями. Существует масса классификаций видов органов:

   — по количеству членов: коллегиальные и единоличные;

   — по порядку формирования: назначаемые, выборные и формируемые иным способом (например, общее собрание акционеров);

   — волеобразующее и волеизъявляющее;

   — по функциональному признаку: органы управления, контроля и вспомогательные (счетная комиссия для подсчета голосов на общем собрании).

2.Через участников юр лица, но лишь в случаях, прямо предусмотренных законом (в настоящее время только для хозяйственных товариществ).

3.Через представителей юр лица.

Лицо, которое в силу закона или учредительных документов выступает от имени юр лица, должно действовать в интересах юр лица добросовестно и разумно. По общему правилу данные лица несут ответственность в форме возмещения причиненных юр лицу убытков. См. ст.53 ГК и Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 номер 62.

20. Индивидуализация юридического лица (наименование; фирменное наименование; место нахождения; адрес). Представительства и филиалы юридических лиц.

Средствами индивидуализации юридического лица являются:

1.Наименование, а для коммерческих организаций — фирменное наименование. См. ст.54 (наизусть) ГК и раздел 7 ГК. В структуре наименования принято выделять корпус (обязательные реквизиты — организационно-правовая форма и др.) и добавления (собственно название, например, «ромашка»). Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах. Коммерческие организации обязаны иметь фирменные наименования, например АО «АвтоВАЗ». Фирменные наименования  представляют собой большую коммерческую ценность. Поэтому юридическому лицу принадлежит исключительное право на фирменное наименование как на охраняемое законом средство своей индивидуализации. Наименование некоммерческого юридического лица не является объектом исключительного (имущественного) права его носителя.

2. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. При этом место нахождения юр лица, отражаемое в учредительных документах, определяется указанием наименования населенного пункта, в связи с этим изменения сведений в ЕГРЮЛ в части адреса юр лица в рамках его местонахождения не требует внесения изменений в учредительные документы, если иное не предусмотрено учредительными документами (п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 номер 61). Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя, и такое юридическое лицо не вправе в отношениях с лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ об адресе юридического лица, ссылаться на данные, не внесенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем.

3. Юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном совершении каких-либо действий за пределами своего основного места нахождения. С этой целью оно вправе создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала. Представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т.е. с целью постоянного совершения для него определенных юридических действий (п. 1 ст. 55 ГК). Филиал создается для

осуществления всех или определенной части функций (целей) юридического лица, включая и цели представительства (п. 2 ст. 55 ГК).

Создавшее представительство или филиал юридическое лицо наделяет их некоторым имуществом (обязательно указывая об этом в своих учредительных документах для того, чтобы об этом знали потенциальные кредиторы) и утверждает положение, определяющее содержание и порядок их деятельности. Однако это имущество остается принадлежащим юридическому лицу, создавшему филиал и(или) представительство. Ведь последние являются лишь обособленными подразделениями, т.е. частями создавшего их юридического лица. Не будучи самостоятельными юридическими лицами, они не имеют собственного имущества и, следовательно, не в состоянии сами участвовать в гражданских правоотношениях. По долгам, возникшим в связи с деятельностью представительства или филиала, юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только выделенным этому подразделению.

Отсутствие у филиалов и представительств гражданской правосубъектности лишает совершаемые ими действия юридического (гражданско-правового) значения. Для осуществления представительских и иных юридических функций от имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному им руководителю (директору) своего представительства или филиала (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК), т.е. конкретному физическому лицу (поскольку выдать доверенность своему подразделению, иначе говоря, вступить с ним в гражданско-правовые отношения представительства невозможно из-за отсутствия у него гражданской правосубъектности).

13. Освобождение и отстранение опекунов и попечителей от исполнения ими своих обязанностей. Прекращение опеки и попечительства. Патронаж над совершеннолетними дееспособными гражданами.

Освобождение и отстранение опекунов и попечителей от исполнения ими своих обязанностей

1. Орган опеки и попечительства освобождает опекуна или попечителя от исполнения им своих обязанностей в случаях возвращения несовершеннолетнего его родителям или его усыновления.

При помещении подопечного под надзор в образовательную организацию, медицинскую организацию, организацию, оказывающую социальные услуги, или иную организацию, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, орган опеки и попечительства освобождает ранее назначенного опекуна или попечителя от исполнения ими своих обязанностей, если это не противоречит интересам подопечного.

2. Опекун, попечитель могут быть освобождены от исполнения своих обязанностей по их просьбе.

Опекун или попечитель может быть освобожден от исполнения своих обязанностей по инициативе органа опеки и попечительства в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна или попечителя, в том числе временно.

3. В случаях ненадлежащего выполнения опекуном или попечителем лежащих на нем обязанностей, в том числе при использовании им опеки или попечительства в корыстных целях или при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи, орган опеки и попечительства может отстранить опекуна или попечителя от исполнения этих обязанностей и принять необходимые меры для привлечения виновного гражданина к установленной законом ответственности.

Прекращение опеки и попечительства

1. Опека и попечительство над совершеннолетними гражданами прекращаются в случаях вынесения судом решения о признании подопечного дееспособным или отмены ограничений его дееспособности по заявлению опекуна, попечителя или органа опеки и попечительства.

2. По достижении малолетним подопечным четырнадцати лет опека над ним прекращается, а гражданин, осуществлявший обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без дополнительного решения об этом.

3. Попечительство над несовершеннолетним прекращается без особого решения по достижении несовершеннолетним подопечным восемнадцати лет, а также при вступлении его в брак и в других случаях приобретения им полной дееспособности до достижения совершеннолетия (эмансипация).

14. Предпринимательская деятельность граждан. Крестьянское (фермерское) хозяйство (как неправосубъектное образование и юридическое лицо): понятие и общая характеристика.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юр лица с момента гос регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Такая регистрация осуществляется органами ФНС в соответствии с ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Специфика предпринимательской деятельности предопределяет особое регулирование деятельности индивидуального предпринимателя. К ней соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность коммерческих организаций. Важно, что и при нарушении требования о регистрации суд может применить к совершенным сделкам правило о предпринимательских обязательствах.

Особая разновидность предпринимательской деятельности в сельскохозяйственной сфере — деятельность крестьянского (фермерского) хозяйства. В настоящее время она может вестись в двух формах:

1.Без образования юр лица, когда хозяйство не является правосубъектным образованием. В таком случае граждане занимаются хоз деятельностью в области сельского хозяйства на основе соглашения, при этом: хозяйство представляет собой объединение граждан, связанных родством и/или свойством и имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих хоз деятельность, основанную на их личном участии. Допускается создание хозяйства и одним гражданином. Общая собственность. При объединении в хозяйство нескольких лиц обязательно заключение соглашения, которое в том числе должно определять главу хозяйства. Главой может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя. (п.5 ст.23, ст.1,3,4,16 ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»).

2.С образованием юр лица: граждане, ведущие совместную деятельность на основе указанного соглашения, вправе создать юр лицо, при этом крестьянским или фермерским хозяйством как юр лицом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной хоз деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединения членами хозяйства имущественных вкладов; имущество хозяйства принадлежит на праве собственности юр лицу, то есть самому хозяйству, а не его членам (см. ст.86.1 ГК).

Следует учитывать, что к хозяйствам, которые созданы в качестве юр лиц в соответствии с законом РСФСР от 21.11.1990, то есть до ГК, подлежат применению правила ст.86.1 ГК, перерегистрация таких хозяйств не требуется. Граждане, в том числе индивидуальные предприниматели, отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом, перечень исключений определяется гражданским процессуальным законодательством (ст.24 ГК и ст.446 ГПК).

15. Несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя.

Индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению арбитражного суда. Такое признание осуществляется, если ИП не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. С учетом этого, заявление о признании банкротом может быть подано, во-первых, самим предпринимателем, во-вторых, кредиторами по предпринимательскому обязательству, а также уполномоченными органами. Кредиторы же по обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, не могут инициировать судебное разбирательство по делу о банкротстве, но вправе предъявить свои требования в рамках уже возбужденного дела о банкротстве.

Условия возбуждения дела о банкротстве:

1.Имеются признаки банкротства, а именно неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (главный — налоги) в течение трех месяцев. Следует учитывать, что дополнительный признак банкротства граждан (превышение суммы обязательств над стоимостью имущества) к индивидуальным предпринимателям не применяется.

2.Требования составляют в совокупности не менее 10000 рублей.

Последствия признания банкротом:

1.Утрачивает силу гос регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

2.Аннулируются выданные лицензии.

3.Банкрот не может быть зарегистрирован как индивидуальный предприниматель в течение одного года.

4.Открывается конкурсное производство в рамках которого осуществляется продажа имущества должника в целях удовлетворения требований кредиторов. Очередность удовлетворения требований установлена ст.211 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.09.2002:

До удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, внесенных в депозит арбитражного суда, покрываются расходы, связанные с рассмотрением дела о банкротстве и исполнением решения арбитражного суда о признании гражданина банкротом и об открытии конкурсного производства.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

·в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми гражданин несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации сверх возмещения вреда, а также требования о взыскании алиментов;

·во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

·в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением случаев, установленных для удовлетворения требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника: из средств, вырученных от реализации предмета залога, семьдесят процентов направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов.

При недостаточности денежных средств в депозите арбитражного суда они распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований.

После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, считается свободным от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью. Неудовлетворенные требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и иные требования личного характера сохраняют свою силу, независимо от того, были ли они предъявлены при осуществлении процедуры банкротства (пункт 4 статьи 25 ГК).

Гражданину, являвшемуся ранее индивидуальным предпринимателем, могут быть также предъявлены требования по другим обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, которые не были заявлены кредиторами при осуществлении процедуры банкротства. Названные требования, предъявленные и учтенные при признании индивидуального предпринимателя банкротом, считаются погашенными, независимо от того, были ли они фактически удовлетворены.

16. Имя и место жительства гражданина. Юридическое значение регистрационного учета. Акты гражданского состояния и их регистрация.

Имя является одним из средств индивидуализации гражданина как участника гражданских правоотношений. В широком смысле понятием «имя» у большинства народов России охватываются фамилия, собственно имя и отчество (п. 1 ст. 19 ГК). Однако национальные обычаи некоторых народов России не знают такого понятия, как «отчество», и в официальных личных документах оно не указывается. Согласно закону гражданин приобретает и осуществляет гражданские права и обязанности под своим именем. Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается (п. 4 ст. 19 ГК).

По достижении 16 лет гражданин вправе переменить свое имя в установленном законом порядке. При этом он вправе требовать внесения за свой счет соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя, или их замены (паспорт, свидетельство о рождении, свидетельство о браке, диплом и т.д.). Перемена гражданином имени не является основанием для прекращения или изменения его прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем. Наряду с этим предусмотрено, что гражданин обязан принимать необходимые меры для уведомления своих должников и кредиторов о перемене своего имени и несет риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени. Сведения об имени (фамилия, имя, отчество), полученном гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат государственной регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния.

Местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (п. 1 ст. 20 ГК). Это могут быть жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома, а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма) либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ.

Постоянное проживание не означает обязательно длительное проживание. Важно, чтобы в силу сложившихся условий гражданин обосновался в данном месте. Например, молодой специалист, приехавший по окончании вуза на работу в определенный населенный пункт, имеет со дня поселения местом жительства этот населенный пункт, а не город, где он учился или где живут его родители.

Понятие «преимущественное проживание» обусловлено тем, что жизнь и деятельность гражданина часто не связаны постоянно с определенным местом его пребывания. Так, геологи, моряки, рыболовы, строители и представители других профессий значительную часть жизни проводят в экспедициях, плавании, на стройках и т.п. В подобных случаях местом жительства признается место, где они проживают преимущественно, т.е. больше, чем в других местах.

Необходимость знать точное место жительства гражданина возникает при решении ряда вопросов гражданско-правового характера. Так, вопрос о том, где должно быть исполнено обязательство, решается во многих случаях в зависимости от места жительства участников обязательственного правоотношения – кредитора и должника (ст. 316 ГК). Местом открытия наследства согласно ст. 1115 ГК признается последнее место жительства наследодателя. С местом жительства связывается общее предположение (презумпция) о том, что гражданин всегда находится в месте жительства, хотя бы в данный момент он и находился в другом месте. Например, в адрес постоянного места жительства всегда посылаются различные официальные вызовы и извещения, в том числе судебные повестки.

Правило о том, что гражданин должен иметь определенное место жительства, ни в коей мере не ограничивает гражданина в праве на свободное передвижение и свободу выбора места жительства.

Дееспособный гражданин избирает место жительства по своему усмотрению. Свободный выбор места жительства – одно из важнейших прав человека, предусмотренных международными соглашениями и Конституцией РФ (ст. 27). Право выбора места жительства как нематериальное благо, принадлежащее гражданину, защищается законом (ст. 150 ГК).

Вместе с тем право выбора места жительства может быть ограничено на ряде территорий, определенных ст. 8 Закона о свободе передвижения. Согласно этому закону граждане РФ обязаны регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства в пределах РФ.

Для некоторых категорий граждан предусматривается легальное, т.е. определенное самим законом, место жительства. Во-первых, местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, признается место жительства их родителей, усыновителей или опекунов (п. 2 ст. 20 ГК). Во-вторых, местом жительства недееспособных граждан, находящихся под опекой, считается место жительства их опекунов.

Лица в возрасте от 14 до 18 лет, обладающие частичной дееспособностью, а также граждане, дееспособность которых ограничена судом по основаниям, предусмотренным ст. 30 ГК, могут выбирать место жительства лишь с согласия родителей, усыновителей, попечителя.

Гражданское состояние – правовое положение конкретного гражданина как носителя различных прав и обязанностей (политических, имущественных, личных и проч.), определяемое фактами и обстоятельствами естественного и общественного характера. Гражданское состояние гражданина состоит из фактов, индивидуализирующих его (фамилия, имя, отчество, гражданство, пол, возраст), характеризующих его правоспособность и дееспособность (гражданскую, трудовую и т.д.) и семейное положение. При этом очевидно, что фактам и обстоятельствам, от которых зависит гражданско-правовой статус гражданина, придается важное значение и другими отраслями права, в связи с чем используется понятие гражданского состояния в широком смысле (в узком смысле оно совпадает с гражданско-правовым положением гражданина).

Актами гражданского состояния (от лат. actio – действие, поступок) признаются действия граждан или события, влияющие на возникновение, изменение и прекращение их прав и обязанностей, а также характеризующие их правовое состояние, т.е. определенные юридические факты. Перечень обстоятельств, которые относятся к числу актов гражданского состояния, дается в п. 1 ст. 47 ГК и в п. 1 ст. 3 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»:

·расторжение брака;

·усыновление (удочерение);

·установление отцовства;

·перемена имени;

·смерть гражданина.

Каждое из указанных обстоятельств подлежит государственной регистрации, которая осуществляется органом записи актов гражданского состояния (орган ЗАГСа). При наличии оснований, предусмотренных п. 2 ст. 69 Закона об актах гражданского состояния, и при отсутствии спора между заинтересованными лицами орган ЗАГСа вносит исправления и изменения в записи актов гражданского состояния (например, об усыновлении, об установлении отцовства, о перемене имени и т. д.).

10. Опека и попечительство: понятие, условия и цели установления, правовое регулирование. Органы опеки и попечительства.

Для восполнения недостающей (частичной) или отсутствующей у граждан дееспособности и для защиты их прав и интересов, а в отношении несовершеннолетних также в целях их воспитания используется институт опеки и попечительства. Основополагающие нормы об опеке и попечительстве (ст. 31—40 ГК) имеют гражданско-правовой характер. Согласно п. 4 ст. 31 ГК к отношениям, возникающим в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки или попечительства и не урегулированным ГК, применяются положения ФЗ от 24.04.2008 «Об опеке и попечительстве». Однако деятельность опекунов и попечителей по воспитанию несовершеннолетних, состоящих под опекой или попечительством, – предмет регулирования семейного права (гл. 20 СК). Некоторые нормы об опеке и попечительстве (например, о статусе осуществляющих эту деятельность органов публичной власти) являются административно-правовыми. Таким образом, институт опеки и попечительства в целом имеет комплексную (межотраслевую) природу.

Опека устанавливается над малолетними детьми в возрасте до 14 лет, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства (п. 1 ст. 32 ГК). Сущность опеки состоит в том, что вместо ребенка, не достигшего 14 лет, либо вместо лица, признанного судом недееспособным вследствие психического расстройства, все права и обязанности осуществляет специально назначенное лицо – опекун. Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и полностью заменяют подопечных в имущественных отношениях. Опекуны совершают от имени подопечных и в их интересах все необходимые сделки, выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в том числе в судах, без специального полномочия.

Попечительство устанавливается над гражданами, которые частично дееспособны, – над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (п. 1 ст. 33 ГК). Оно отличается от опеки содержанием обязанностей, которые закон возлагает на попечителей.

Попечительство, согласно ст. 2 Закона об опеке и попечительстве, состоит в том, что специально назначенное органом опеки и попечительства лицо (попечитель) обязано оказывать несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, охранять несовершеннолетних подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц, а также давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими действий в соответствии со ст. 30 ГК.

Попечитель, таким образом, не заменяет полностью лицо, над которым установлено попечительство, а лишь помогает ему принимать разумные решения, восполняя недостающий жизненный опыт несовершеннолетнего либо удерживая от неправильных действий гражданина, ограниченного в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами. Наряду с этим попечитель охраняет их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

Органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта РФ (п. 1 ст. 34 ГК, ст. 6 Закона об опеке и попечительстве). Вместе с тем согласно ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» органы местного самоуправления имеют право участвовать в осуществлении деятельности по опеке и попечительству.

Данные органы принимают решение об установлении опеки (попечительства) на основании соответствующего решения суда и издают постановление о назначении конкретного гражданина опекуном (попечителем).

Выполнение остальных функций в области опеки и попечительства возлагается на соответствующие отделы (управления), являющиеся структурными подразделениями органов исполнительной власти субъекта РФ: в отношении несовершеннолетних – на отделы (управления) народного образования; в отношении лиц, признанных недееспособными вследствие психического расстройства, – на отделы (управления) здравоохранения либо отделы (управления) социальной защиты населения. Задачи, выполняемые органами опеки и попечительства, их полномочия и обязанности установлены ст. 7–9 Закона об опеке и попечительстве. Полномочия органа опеки и попечительства в отношении подопечного возлагаются на орган, который установил опеку или попечительство. При перемене места жительства подопечного полномочия органа опеки и попечительства возлагаются на орган опеки и попечительства по новому месту жительства подопечного в порядке, определенном Законом об опеке и попечительстве. Суд обязан в течение трех дней со времени вступления в законную силу решения о признании гражданина недееспособным или об ограничении его дееспособности сообщить об этом органу опеки и попечительства по месту жительства такого гражданина для установления над ним опеки или попечительства. Орган опеки и попечительства подбирает лиц, которых можно назначить опекунами или попечителями, осуществляет надзор за деятельностью граждан, назначенных опекунами и попечителями (п. 3 ст. 34 ГК), в необходимых случаях оказывает им помощь и содействие, рассматривает жалобы на их неправильные действия, принимает соответствующие меры в случае обнаружения обстоятельств, отрицательно влияющих на подопечных, и т.д.

Задачи органа опеки и попечительства:

1.В течение месяца назначить опекуна или попечителя п.2 ст.34 и п.1 ст.35 ГК.

2.Временно исполняют обязанности опекуна или попечителя см. п.1 ст.35 ГК.

3.Осуществляют надзор за деятельностью опекунов и попечителей см. п.3 ст.34 ГК.

4.Дают предварительное разрешение на совершение некоторых сделок с имуществом подопечного ст.37 Г

11. Круг субъектов, исполняющих обязанности опекунов и попечителей. Правовой статус опекунов и попечителей (в том числе их обязанности). Предварительные опека и попечительство.

В первую очередь при назначении опекунов и попечителей принимаются во внимание их нравственные и иные личные качества. Важное значение имеют требования, относящиеся к правовому статусу лица, которое выразило согласие принять на себя обязанности и заботы опекуна или попечителя. Согласно п. 2 ст. 35 ГК опекунами и попечителями могут назначаться только совершеннолетние дееспособные граждане. Не может быть опекуном или попечителем совершеннолетний гражданин, если он был лишен родительских прав, либо имеет на момент установления опеки или попечительства судимость за умышленное преступление против жизни и здоровья граждан (п. 2 ст. 35 ГК).

Повышенные требования предъявляются к опекунам и попечителям детей. Не назначаются опекунами и попечителями лица, больные хроническим алкоголизмом или наркоманией; лица, отстраненные от выполнения обязанностей опекунов (попечителей); лица, ограниченные в родительских правах; бывшие усыновители, если усыновление было отменено по их вине, а также лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять обязанности по воспитанию ребенка (п. 3 ст. 146 и п. 1 ст. 127 СК).

Согласно п. 2 ст. 10 Закона об опеке и попечительстве в целях получения сведений о личности предполагаемого опекуна или попечителя орган опеки и попечительства вправе требовать от гражданина, подавшего заявление о назначении его опекуном или попечителем, предоставления сведений о себе, а также запрашивать информацию о нем в органах внутренних дел, органах записи актов гражданского состояния, медицинских и иных организациях.

Одно и то же лицо, как правило, может быть опекуном или попечителем только одного гражданина. Передача несовершеннолетних братьев и сестер под опеку или попечительство разным лицам не допускается, за исключением случаев, если такая передача отвечает интересам этих детей.

Основанием для назначения опекунов или попечителей в отношении несовершеннолетних граждан могут быть заявление их родителей, а также заявления самих несовершеннолетних граждан. Перечень документов, предоставляемых гражданином, подавшим заявление о назначении его опекуном или попечителем, а также сроки предоставления таких документов определяются Постановлением Правительства РФ от 18 мая 2009 г. № 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан».

Установление опеки или попечительства допускается также по договору об осуществлении опеки или попечительства, в том числе, согласно ст. 145 СК, по договору о приемной семье либо в случаях, предусмотренных законами субъектов РФ, по договору о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании). Опека или попечительство по договору об осуществлении опеки или попечительства устанавливается на основании акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя, исполняющих свои обязанности возмездно. При установлении опеки или попечительства по договору об осуществлении опеки или попечительства права и обязанности опекуна или попечителя относительно представительства и защиты прав и законных интересов подопечного возникают с момента принятия органом опеки и попечительства акта о назначении опекуна или попечителя, исполняющих свои обязанности возмездно. Право опекуна или попечителя на вознаграждение возникает с момента заключения договора об осуществлении опеки или попечительства.

При назначении опекуна и попечителя учитываются отношения между ним и лицом, нуждающимся в опеке и попечительстве, а если это возможно, то и желание подопечного. Опекунами и попечителями назначаются, как правило, лица, близкие подопечному, главным образом родственники. При их отсутствии опекун (попечитель) назначается по выбору органов опеки и попечительства (п. 5 ст. 10 Закона об опеке и попечительстве). Опекуном или попечителем гражданин может быть назначен только с его согласия, т.е. эти отношения основаны на принципе добровольности.

Встречаются случаи, когда оказывается невозможным в месячный срок, установленный законом, подобрать опекуна или попечителя для нуждающегося в опеке (попечительстве) лица. В такой ситуации функции опекуна (попечителя) временно выполняют органы опеки и попечительства.

Лицам, находящимся или помещенным в соответствующие воспитательные, лечебные учреждения, учреждения социальной защиты населения или другие аналогичные учреждения, опекуны и попечители не назначаются, поскольку их функции осуществляют сами названные учреждения, которые и признаются опекунами и попечителями (п. 4 ст. 35 ГК).

Права и обязанности опекунов и попечителей

Главной надо считать обязанность опекунов и попечителей заботиться о содержании своих подопечных, об обеспечении их уходом и лечением, а в отношении несовершеннолетних подопечных – также и об их обучении и воспитании. Эта общая обязанность конкретизируется применительно к разным сферам деятельности опекунов и попечителей. Права и обязанности опекунов и попечителей определяются гражданским законодательством, а их права и обязанности относительно обучения и воспитания несовершеннолетних подопечных – семейным законодательством (ст. 15 Закона об опеке и попечительстве).

Опекун, являясь законным представителем подопечного, полностью заменяет его в имущественных отношениях и в соответствии с этим вправе совершать от имени подопечного все сделки, необходимые для обеспечения интересов подопечного и целей опеки. Попечитель имеет право давать или не давать согласие на совершение сделок подопечным. Однако права опекуна и попечителя в данной сфере существенно ограничены в интересах подопечных. Это выражается в том, что без предварительного разрешения органа опеки и попечительства опекун не вправе совершать, а попечитель давать согласие на совершение следующих сделок:

•  по отчуждению, в том числе обмену или дарению, имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог;

•  влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного (п. 2 ст. 37 ГК).

В целях предупреждения возможных злоупотреблений опекуну, попечителю, их супругам и близким родственникам запрещено совершать сделки с подопечным. Исключение сделано для передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование.

Обязанности опекунов и попечителей:

1.Применительно к несовершеннолетним: проживать совместно (п.2 ст.36 ГК).

2.Извещать органы опеки о перемене места жительства (там же).

3.Заботиться о содержании подопечного (П.3,4 ст.36 ГК).

4.Ходатайствовать перед судом о признании подопечного дееспособным при наличии к тому оснований (п.5 ст.36).

5.Ежегодно не позднее 1 февраля текущего года представлять в органы опеки и попечительства отчет (ст.25 закона об опеке).

Допускается предварительные опека или попечительство, когда в интересах гражданина необходимо немедленно назначить опекуна или попечителя. Такое назначение производится в упрощенном порядке, однако временно назначенный опекун или попечитель лишен возможности распоряжаться имуществом подопечного. Предварительная опека заканчивается через 6 месяцев, если в этот срок. Предварительные опека или попечительство прекращаются, если до истечения шести месяцев со дня принятия акта о временном назначении опекуна или попечителя временно назначенные опекун или попечитель не будет назначен опекуном или попечителем в общем порядке. При наличии исключительных обстоятельств указанный срок может быть увеличен до восьми месяцев.

12. Распоряжение и доверительное управление имуществом подопечного.

Распоряжение подчиняется строгим правилам, а именно:

   — доходы подопечного расходуются опекуном или попечителем по общему правилу (с предварительного разрешения органа опеки и попечительства) или же денежные средства подопечного в пределах величины прожиточного минимума на душу населения по РФ в месяц — на содержание подопечного без предварительного разрешения. Прожиточный минимум определяется Правительством РФ ежеквартально (п.1 ст.37 ГК).

   — недопустимо без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать действия (давать согласие на их совершение), если они влекут уменьшение имущества подопечного (п.2 ст.37 ГК). Предварительное разрешение также требуется в случаях выдачи доверенности от имени подопечного. Предварительное разрешение выдается в письменной форме в течение 15 дней, отказ может быть оспорен в суде. При обнаружении факта заключения договора без предварительного разрешения, орган опеки и попечительства обязан незамедлительно обратиться в суд с требованием о расторжении договора (ст. 21 ФЗ «об опеке...»).

   — опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе: совершать сделки с самим подопечным, кроме передачи имущества в дар или в безвозмездное пользование; представлять подопечного при заключении сделок и ведении судебных дел между подопечным и супругом (близким родственником). См. п.3 ст.37 ГК.

Правила 2 и 3 применяются также к сделкам законных представителей несовершеннолетних (родителей) с его имуществом (п.1 ст.28 ГК, конституционность данного правила подтверждена КС РФ в определении от 06.03.2003 номер 119-О, при этом КС отметил, что орган опеки и попечительства не обладает правом произвольно запрещать сделки, напротив, при решении данного вопроса, правоприменитель должен исходить из добросовестности родителей).

Доверительное управление. Может иметь место при необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом. Иногда в литературе такое управление называют исполнительным или некоммерческим. В этом случае орган опеки и попечительства заключает с управляющим договор о доверительном управлении, прекращение которого происходит по основаниям, предусмотренным законом для договора доверительного управления  (см. ст.1024 ГК), а также в случаях прекращения опеки и попечительства. Доверительное управление не влечет прекращения полномочий опекуна или попечителя. При осуществлении управляющим правомочий по управлению имуществом, применяются правила о распоряжении имуществом подопечного (ст. 38 ГК).

7. Понятие гражданской правосубъектности. Правоспособность граждан: понятие, содержание, ограничение.

Представление о гражданской правосубъектности в литературе обычно связывается с наличием у лица право- и дееспособности. Правоспособность — способность иметь права и нести обязанности. Правоспособность следует отличать от конкретного субъективного права, правоспособность — основа для правообладания, необходимая общая предпосылка возникновения и реализации субъективного права, которое существует в рамках конкретного правоотношения.

Дееспособность — способность своими действиями приобретать и осуществлять права и создавать и исполнять обязанности. Отрыв право- от дееспособности имеет место лишь в отношении граждан; юридические лица и публичные образования обладают право- дееспособностью в их неразрывном единстве. Правосубъектность носит неотчуждаемый (п.3 ст.22 ГК) и абстрактный характер.

В отличие от дееспособности, правоспособность, во-первых, признается в равной мере за всеми гражданами, во-вторых, возникает в момент рождения и прекращается смертью. Моментом рождения ребенка является момент отделения плода от организма матери посредством родов. Моментом смерти человека является момент смерти мозга или биологической смерти (ст. 53, 66 ФЗ «об основах охраны здоровья граждан в РФ»). Содержание правоспособности заключается в возможности иметь различные права и нести обязанности (но не сами права и обязанности!), их примерный перечень закреплён в ст.18 ГК: иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Гражданин не вправе отказаться от правоспособности или ограничить ее. Следовательно, для правоспособности характерна неотчуждаемость. Однако допускается ограничение правоспособности в случаях и в порядке, установленных законом (п. 1 ст. 22 ГК). Ограничение правоспособности возможно, в частности, в качестве наказания за совершенное преступление, причем гражданин по приговору суда может быть лишен не правоспособности в целом, а только способности иметь отдельные права – занимать определенные должности, заниматься определенной деятельностью. Ограничение правоспособности возможно и при отсутствии противоправных действий лица. Так, абз. 5 п. 4 ст. 66 ГК устанавливает, что законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (за исключением открытых акционерных обществ).

В частности, лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере (абз. 1 п. 3 ст. 82 ГК). Согласно ст. 17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (далее – Закон о государственной гражданской службе) в связи с прохождением гражданской службы гражданскому служащему запрещается участвовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организацией, за исключением случаев, установленных федеральным законом, осуществлять предпринимательскую деятельность, приобретать в случаях, установленных федеральным законом, ценные бумаги, по которым может быть получен доход, быть поверенным или представителем по делам третьих лиц в государственном органе, в котором он замещает должность гражданской службы, если иное не предусмотрено данным законом и другими федеральными законами, получать в связи с исполнением должностных обязанностей вознаграждения от физических и юридических лиц (подарки, денежное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения) и т.д. Принудительное ограничение правоспособности нельзя смешивать с лишением гражданина отдельных субъективных прав. Так, конфискация имущества по приговору суда означает лишение гражданина права собственности на определенные вещи и ценности, но не связана с ограничением правоспособности.

Гражданин – понятие юридическое. Гражданство определяет постоянную политико-правовую связь лица и государства, находящую выражение в их взаимных правах и обязанностях. Отсюда вытекает, что гражданское законодательство под понятием «граждане» имеет в виду граждан данного государства – Российской Федерации.

Но на территории государства всегда проживают люди, которые являются гражданами других государств (иностранцы), а также люди, не имеющие определенного гражданства, – апатриды. Они подчиняются правопорядку, существующему в данном государстве, имеют определенные права и обязанности. Однако они не подпадают под понятие «граждане». Именно поэтому ГК использует более широкую категорию – «физические лица», в числе которых находятся не только граждане, но и другие лица – не граждане.

Гражданин (физическое лицо) как участник гражданских правоотношений обладает рядом общественных и естественных признаков и свойств, которые определенным образом индивидуализируют его и влияют на его гражданско-правовое положение (статус). К ним следует отнести:  имя,  гражданство, возраст,  семейное положение,  пол,  состояние здоровья. 

Имя является одним из средств индивидуализации гражданина как участника гражданских правоотношений. В широком смысле понятием «имя» у большинства народов России охватываются фамилия, собственно имя и отчество (п. 1 ст. 19 ГК). Однако национальные обычаи некоторых народов России не знают такого понятия, как «отчество», и в официальных личных документах оно не указывается. Согласно закону гражданин приобретает и осуществляет гражданские права и обязанности под своим именем. Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается (п. 4 ст. 19 ГК).

По достижении 16 лет гражданин вправе переменить свое имя в установленном законом порядке. При этом он вправе требовать внесения за свой счет соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя, или их замены (паспорт, свидетельство о рождении, свидетельство о браке, диплом и т.д.). Перемена гражданином имени не является основанием для прекращения или изменения его прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем. Наряду с этим предусмотрено, что гражданин обязан принимать необходимые меры для уведомления своих должников и кредиторов о перемене своего имени и несет риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени. Сведения об имени (фамилия, имя, отчество), полученном гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат государственной регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния.

 Гражданство означает официальную принадлежность человека к народу определенной страны, вследствие чего он находится в сфере юрисдикции данного государства и под его защитой. Значение гражданства при определении гражданско-правового статуса физического лица видно на примере норм, регламентирующих статус лиц, находящихся на территории Российской Федерации, но не относящихся к числу ее граждан. Так, согласно ст. 1196 и 1197 ГК гражданская правоспособность и дееспособность иностранного гражданина определяются по праву страны, гражданином которой он является. В данном случае по прямому указанию закона решение вопроса о применимом праве находится в зависимости от гражданства данного лица.

Возраст. Закон определяет возраст, с достижением которого наступает совершеннолетие, а также частичная дееспособность несовершеннолетних граждан (ст. 21, 26, 28 ГК). Возраст имеет определяющее значение при решении таких вопросов, как объявление несовершеннолетнего гражданина полностью дееспособным, при вступлении граждан в члены кооперативных организаций, при определении круга наследников, а также лиц, имеющих право на возмещение вреда, причиненного здоровью, и во многих других случаях.

Гражданско-правовой статус гражданина нередко зависит и от его семейного положения. Так, законодательство придает значение состоянию лица в браке, его родственным связям. Например, согласно п. 2 ст. 672 ГК (п. 2 ст. 69 ЖК) проживающие по договору социального найма жилого помещения совместно с нанимателем члены его семьи пользуются всеми правами и несут все обязанности по договору найма жилого помещения наравне с нанимателем. Если лицо, проживающее в данном помещении, не относится к членам семьи нанимателя, его правовой статус в сфере данных жилищных отношений будет иным по сравнению со статусом членов семьи. В соответствии со ст. 1142 ГК наследниками по закону первой очереди являются дети, супруг и родители наследодателя. Следовательно, статус наследника по закону лицо может приобрести лишь при наличии указанных семейно-правовых отношений с умершим.

Иногда для гражданско-правового положения человека определенное значение имеет его пол. Например, п. 1 ст. 58 ЖК предусматривает, что при предоставлении жилых помещений по договорам социального найма заселение одной комнаты лицами разного пола, кроме супругов, допускается только с их согласия. Законом для мужчин и женщин установлен разный возраст, с достижением которого они считаются нетрудоспособными, что имеет значение при определении права на возмещение вреда в случае смерти кормильца (п. 2 ст. 1088 ГК), при определении круга наследников по закону и в некоторых других случаях.

Состояние здоровья. В первую очередь закон учитывает психическое здоровье. Согласно п. 1 ст. 29 ГК гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значение своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным. В соответствии с п. 1 ст. 171 ГК сделка, совершенная гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства, ничтожна.

Местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (п. 1 ст. 20 ГК). Это могут быть жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома, а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма) либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ.

Постоянное проживание не означает обязательно длительное проживание. Важно, чтобы в силу сложившихся условий гражданин обосновался в данном месте. Например, молодой специалист, приехавший по окончании вуза на работу в определенный населенный пункт, имеет со дня поселения местом жительства этот населенный пункт, а не город, где он учился или где живут его родители.

Понятие «преимущественное проживание» обусловлено тем, что жизнь и деятельность гражданина часто не связаны постоянно с определенным местом его пребывания. Так, геологи, моряки, рыболовы, строители и представители других профессий значительную часть жизни проводят в экспедициях, плавании, на стройках и т.п. В подобных случаях местом жительства признается место, где они проживают преимущественно, т.е. больше, чем в других местах.

Необходимость знать точное место жительства гражданина возникает при решении ряда вопросов гражданско-правового характера. Так, вопрос о том, где должно быть исполнено обязательство, решается во многих случаях в зависимости от места жительства участников обязательственного правоотношения – кредитора и должника (ст. 316 ГК). Местом открытия наследства согласно ст. 1115 ГК признается последнее место жительства наследодателя. С местом жительства связывается общее предположение (презумпция) о том, что гражданин всегда находится в месте жительства, хотя бы в данный момент он и находился в другом месте. Например, в адрес постоянного места жительства всегда посылаются различные официальные вызовы и извещения, в том числе судебные повестки.

Правило о том, что гражданин должен иметь определенное место жительства, ни в коей мере не ограничивает гражданина в праве на свободное передвижение и свободу выбора места жительства.

Дееспособный гражданин избирает место жительства по своему усмотрению. Свободный выбор места жительства – одно из важнейших прав человека, предусмотренных международными соглашениями и Конституцией РФ (ст. 27). Право выбора места жительства как нематериальное благо, принадлежащее гражданину, защищается законом (ст. 150 ГК).

Вместе с тем право выбора места жительства может быть ограничено на ряде территорий, определенных ст. 8 Закона о свободе передвижения. Согласно этому закону граждане РФ обязаны регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства в пределах РФ.

Для некоторых категорий граждан предусматривается легальное, т.е. определенное самим законом, место жительства. Во-первых, местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, признается место жительства их родителей, усыновителей или опекунов (п. 2 ст. 20 ГК). Во-вторых, местом жительства недееспособных граждан, находящихся под опекой, считается место жительства их опекунов.

Лица в возрасте от 14 до 18 лет, обладающие частичной дееспособностью, а также граждане, дееспособность которых ограничена судом по основаниям, предусмотренным ст. 30 ГК, могут выбирать место жительства лишь с согласия родителей, усыновителей, попечителя.

8. Дееспособность граждан: понятие и виды. Эмансипация.

Дееспособность граждан состоит из:

1.Сделкоспособности, то есть способность приобретать права и создавать обязанности.

2.Способности осуществлять права и исполнять обязанности.

3.Деликтоспособности — способности нести ответственность.

Дифференциация объема дееспособности производится, прежде всего, по возрастному критерию; исходя из этого критерия выделяют следующие виды дееспособности:

1.Полная дееспособность:

   — при достижении 18 лет;

   — при вступлении в брак до 18 лет;

   — при эмансипации несовершеннолетних (возможна с 16 лет).

2.«Частичная» дееспособность от 14 до 18 лет (ст. 24 ГК). Объем дееспособности:

   — самостоятельное совершение действий, предусмотренных п. 2 ст. 26 — распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами; осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности; вносить вклады в кредитные организации и распоряжаться ими; совершать мелкие бытовые сделки. Иные действия совершаются с письменного согласия родителей, попечителя или усыновителей.

   — самостоятельная имущественная ответственность как по сделкам, так и за причиненный вред (но с особенностями ст. 1074 ГК – субсидиарная ответственность родителей, если они не докажут, что вред причинён не по их вине).

   — на случай неразумного расходования средств предусмотрено правило о возможности ограничения или лишения судом права самостоятельного распоряжения собственными доходами; это специальный случай ограничения дееспособности, наряду с ограничением дееспособности по ст. 30 ГК.

Возможность вступления в кооператив с 16 лет связана с началом возможности осуществления трудовой деятельности. Это исключение было сделано в 90-х, когда предполагалось, что кооперативы станут основой экономики.

3.«Частичная» дееспособность малолетних от 6 до 14 лет (ст. 23). Объем дееспособности:

   — самостоятельное совершение действий п. 2 ст. 28 — мелкие бытовые сделки; сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации; сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.

   — все иные действия от имени малолетних совершают законные представители.

   — имущественную ответственность по сделкам и за вред несут представители, если не докажут отсутствие своей вины.

4.Полная недееспособность малолетних до 6 лет.

Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства — с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия — по решению суда. Родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда.

9. Признание гражданина недееспособным, ограничение дееспособности гражданина: условия (основания), порядок и последствия.

Ограничение дееспособности (см. ст. 30): пристрастие к азартным играм или злоупотребление спиртными напитками или наркотическими средствами + этим лицо должно ставить свою семью в тяжелое материальное положение. Закон не определяет категории граждан, которые могут быть ограничены в дееспособности. Преобладает подход, в соответствии с которым речь идет о полностью дееспособных гражданах. Над ограниченно дееспособным устанавливается попечительство. Объем дееспособности:

   — самостоятельное совершение лишь мелких бытовых сделок;

   — совершение других сделок с согласия попечителя, при этом именно попечитель получает и расходует доходы;

   — имущественная ответственность самостоятельная.

Признание гражданина недееспособным. Необходимо сочетание двух критериев: медицинского (психическое расстройство) и юридического, последний может быть интеллектуальным (непонимание значения своих действий) или волевым (неспособность руководить своими действиями). Недееспособными могут быть признаны совершеннолетние, а также несовершеннолетние от 14 лет (обзор практики ВС РФ, утвержденный постановлением Президиума ВС РФ от 01.03.2006).

Над недееспособным устанавливается опека, объем дееспособности: все сделки от имени недееспособного совершает опекун; недееспособный является неделиктоспособным (ст. 29 и 1076 ГК).

Необходимо учитывать, что Постановлением КС РФ от 27.06.2012 номер 15-П положения ГК о недееспособности признаны частично неконституционными, поскольку в действующей системе регулирования не предусматривается возможность дифференциации гражданско-правовых последствий наличия у гражданина нарушения психических функций. Тем не менее, до вступления в силу нового правового регулирования, правила ГК применяются в действующей редакции. С учетом этого, в ГК внесены изменения и дополнения, вступающие в силу с 02.03.2015, которые в числе прочего вводят новый случай ограничения дееспособности. Такое ограничение возможно, если гражданин вследствие психического расстройства может понимать значение своих действий или руководить ими лишь при помощи других лиц. Над такими гражданами устанавливается попечительство, объем их дееспособности: самостоятельное совершение действий по распоряжению своими доходами и действия, которые вправе совершать малолетние; все иные сделки совершаются с письменного согласия попечителя; ответственность по сделкам самостоятельная.